2019年法律職業(yè)資格考試民法《占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)》知識(shí)點(diǎn)

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占有的保護(hù)分為自力救濟(jì)和公力救濟(jì)。

占有人的自力救濟(jì)，《物權(quán)法》未設(shè)明文規(guī)定，但依民法原理，應(yīng)認(rèn)為占有人可以依法進(jìn)行的自力救濟(jì)包括自力防御權(quán)和自力取回權(quán)。前者是指占有人對(duì)于侵奪或妨害其占有的行為，有權(quán)以自己的力量進(jìn)行防御，以排除侵害。如房屋占有人在他人非法侵入其房屋時(shí)，有權(quán)將其驅(qū)逐。后者是指占有人于占有物被侵奪時(shí)，有自行取回其物的權(quán)利。被侵奪之物如果是不動(dòng)產(chǎn)，占有人有權(quán)即時(shí)排除侵害而取回；如果是動(dòng)產(chǎn)，則可以就地或追蹤向侵害人取回。占有人的自力取回權(quán)，以“即時(shí)”、“就地”或“追蹤”取回為條件，否則，占有人只能請(qǐng)求公力救濟(jì)。

占有人的公力救濟(jì)，既包括私法上的救濟(jì)，如物權(quán)法的保護(hù)與債權(quán)法的保護(hù)，也包括公法上的救濟(jì)，如刑法和行政法的保護(hù)等。物權(quán)法的保護(hù)主要是占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)，債權(quán)法的保護(hù)主要是違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)和侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)和物權(quán)請(qǐng)求權(quán)均屬于物上請(qǐng)求權(quán)，均不以過錯(cuò)為要件。在許多情況下，物權(quán)人既可以提起物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，又可以主張占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)。物權(quán)人一般應(yīng)行使物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，而不能行使占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)，但如果權(quán)利人對(duì)其是否享有物權(quán)難以舉證時(shí)，或者其不愿意負(fù)擔(dān)較重的舉證責(zé)任時(shí)，也可以行使占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)。此時(shí)發(fā)生請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合，當(dāng)事人只能擇一行使，如果一種請(qǐng)求權(quán)不能得到支持，也不能再行使另一種請(qǐng)求權(quán)，更不能兩種請(qǐng)求權(quán)同時(shí)行使。

【例】甲的所有物被他人占有，其可以主張物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，也可以主張占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)。通過行使占有物返還請(qǐng)求權(quán)而恢復(fù)對(duì)物的占有，同時(shí)也就使喪失了物的所有權(quán)人恢復(fù)了對(duì)物的圓滿支配狀態(tài)。因此，占有返還請(qǐng)求權(quán)不僅具有保護(hù)占有的功能，而且具有保護(hù)占有的本權(quán)（物權(quán)或債權(quán)）的功能。

占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)是對(duì)占有物返還請(qǐng)求權(quán)、占有妨害排除請(qǐng)求權(quán)和占有妨害防止請(qǐng)求權(quán)的總稱。占有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請(qǐng)求返還原物；對(duì)妨害占有的行為，占有人有權(quán)請(qǐng)求排除妨害或者消除危險(xiǎn)。

（一）占有物返還請(qǐng)求權(quán)

也稱占有回復(fù)請(qǐng)求權(quán)，是指占有人在其占有物被侵占時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求侵占人及其繼受人返還。其構(gòu)成要件如下：

1.占有被侵占。

此處之侵占，實(shí)質(zhì)是指占有被侵奪，即非基于占有人的意思進(jìn)行的非法奪取，從而使占有人喪失對(duì)物的控制。如搶奪、盜竊占有物、霸占他人房產(chǎn)，以毀損他人占有物的方式進(jìn)行占有也屬于侵奪。

（1）非因他人侵奪而喪失占有的（即依占有人自己的意思而交付），不享有占有物返還請(qǐng)求權(quán)，亦即侵占人的侵奪行為必須是導(dǎo)致造成占有人喪失占有的直接原因。如因欺詐、脅迫等而交付的，此時(shí)原占有人要回復(fù)占有，必須依法律行為之規(guī)定，主張撤銷已經(jīng)成立的法律關(guān)系等方式去解決。如遺失物拾得人未將遺失物交還失主或送交有關(guān)機(jī)關(guān)而據(jù)為己有，無占有物返還請(qǐng)求權(quán)之適用。因?yàn)?，拾得人將遺失物據(jù)為己有的行為，并非是失主喪失占有的直接原因。失主不能依占有物返還請(qǐng)求權(quán)為依據(jù)主張返還，而應(yīng)依其所有權(quán)人的地位行使返還原物請(qǐng)求權(quán)。再如，承租人或借用人在租賃期限或借用期限屆滿后，拒不返還的，也不發(fā)生占有物返還請(qǐng)求權(quán)。

（2）間接占有是否被侵奪，應(yīng)當(dāng)取決于直接占有是否被侵奪。如甲把汽車出租給乙，被丙所盜取，屬于侵奪甲的間接占有和乙的直接占有。如果乙將汽車轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)借或出賣給丙時(shí)，不屬于侵奪甲的間接占有，這是因?yàn)橹苯诱加形幢磺謯Z。

（3）間接占有人侵奪直接占有的，適用占有物返還請(qǐng)求權(quán)。如甲把汽車出租給乙，在租賃期間，甲擅自從乙處開回汽車，屬于侵奪占有。

（4）侵奪具有違法性。依法強(qiáng)制執(zhí)行而導(dǎo)致債務(wù)人和占有物分離的，因具有違法阻卻事由，不屬于侵奪。違法強(qiáng)制執(zhí)行的，則屬于侵奪占有，占有人可主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)。

2.請(qǐng)求權(quán)人：占有被侵奪的占有人

既包括直接占有人，也包括間接占有人，占有輔助人一般不得行使該請(qǐng)求權(quán)，但間接占有人只能請(qǐng)求相對(duì)人向直接占有人返還，而不能請(qǐng)求相對(duì)人向自己返還。至于其是否為有權(quán)占有則在所不問。但有權(quán)占有的保護(hù)是終局的、確定的，無權(quán)占有的保護(hù)是非終局的、暫時(shí)的。

【例】乙常在某大型超市竊取貨架上商品，某日乙竊取手機(jī)一部，在收銀線外被丙搶去，乙能否對(duì)丙行使占有物返還請(qǐng)求權(quán)？理論上存在爭(zhēng)議。一般認(rèn)為乙的占有仍然可以獲得保護(hù)，但并非終局保護(hù)。

【例】甲將手機(jī)借給乙使用，后乙拒不返還，甲從乙處奪取手機(jī)，乙能否向甲主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)？不能。雖甲構(gòu)成侵奪乙之占有，但如果乙主張行使占有物返還請(qǐng)求權(quán)，甲之占有存在本權(quán)，屬于有權(quán)占有，無須返還。

【例】果占有的本權(quán)是債權(quán)而非物權(quán)，因債權(quán)無對(duì)抗第三人的效力，則占有人基于債權(quán)難以排除第三人的侵害，其必須采用占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)對(duì)其占有進(jìn)行保護(hù)。

【例】承租人的租賃權(quán)受到第三人侵害，其雖不能依據(jù)租賃權(quán)排除第三人的侵害，但可以通過行使占有物返還請(qǐng)求權(quán)而對(duì)第三人提出請(qǐng)求和提起訴訟。

3.請(qǐng)求權(quán)的相對(duì)人：現(xiàn)時(shí)的占有人

現(xiàn)時(shí)的占有人，包括侵奪人或侵奪人的繼受人。如果在主張返還時(shí)，侵奪人仍然是直接或間接占有人，則請(qǐng)求權(quán)得向侵奪人主張。如乙竊取甲的手機(jī)，借給丙使用，則甲可以向乙主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)，因其為間接占有人。如果侵奪人的占有已經(jīng)消滅，如占有物滅失、被出賣而交付等，則不得向侵奪人主張。如乙竊取甲的手機(jī)，出賣給丙并交付，則甲不得向乙主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)，因其并非現(xiàn)時(shí)占有人。

侵奪人的繼受人，包括概括繼受人和特定繼受人。前者是指基于繼承、法人合并等成為繼受占有人；后者是指基于其他原因（如買賣、贈(zèng)與、出租、借用等）而成為繼受占有人。對(duì)概括繼受人，無論其善意還是惡意，請(qǐng)求權(quán)均得向其主張。對(duì)特定繼受人，若其為善意，即受讓時(shí)不知道侵奪人的占有系侵奪取得，則請(qǐng)求權(quán)不得向其主張；若其為惡意，即受讓時(shí)知道侵奪人的占有系侵奪取得，則請(qǐng)求權(quán)可以對(duì)其主張。

【例】乙竊取甲的摩托車，乙死亡后，丙繼承乙的全部遺產(chǎn)。乙為侵奪人，丙為侵奪人的概括繼受人，故甲得向丙主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)。

【例】乙竊取甲的摩托車，出賣給丙丙交付。乙為侵奪人，丙為侵奪人的特定繼受人。如果丙為善意，則甲不得向其主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)；如果丙為惡意，則甲得向其主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)。在丙為善意時(shí)，甲雖不得主張占有物返還請(qǐng)求權(quán)，但其基于所有權(quán)主張返還原物請(qǐng)求權(quán)，因后者不考慮無權(quán)占有人是否為善意。

【典型真題】

甲、乙是鄰居。乙出國(guó)2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停車位。下列哪一表述是錯(cuò)誤的？（2012-03-08，單）

A．甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權(quán)占有人

B．丙的租期屆滿前，甲不能對(duì)丙主張占有返還請(qǐng)求權(quán)

C．乙可以請(qǐng)求甲返還原物。在甲為間接占有人時(shí)，可以對(duì)甲請(qǐng)求讓與其對(duì)丙的占有返還請(qǐng)求權(quán)

D．無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對(duì)其行使占有返還請(qǐng)求權(quán)

答案：D。

4.行使期間：自侵奪之日起1年內(nèi)

占有人返還原物的請(qǐng)求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請(qǐng)求權(quán)消滅。占有物返還請(qǐng)求權(quán)因一年期間經(jīng)過而消滅后，占有人如果對(duì)物享有其他實(shí)體權(quán)利（如所有權(quán)），仍然可以依照其實(shí)體權(quán)利提出返還請(qǐng)求。

（二）占有妨害排除請(qǐng)求權(quán)

占有人在其占有受到妨害時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求排除妨害。所謂妨害，是指以侵奪以外的方法侵害占有人對(duì)物的占有，例如在他人門口堆放雜物、在他人車庫(kù)前停車。亦即，此時(shí)占有人未喪失占有，妨害人也并未取得占有，只是占有受到了不當(dāng)?shù)姆梁?。妨害行為必須正在持續(xù)，如果已經(jīng)結(jié)束，則不能再行使占有妨害排除請(qǐng)求權(quán)，只能行使侵害占有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。妨害人是故意還是過失，或者是否出于其意思，在所不問。

（三）占有妨害防止請(qǐng)求權(quán)

又稱占有消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)，是指占有人在其占有有被妨害的可能時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求相對(duì)人預(yù)防妨害的發(fā)生。占有人行使消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)，以其占有客觀上存在被妨害的可能為要件，至于是否有這種可能，應(yīng)依一般的社會(huì)觀念判定。

【典型真題】

丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯(cuò)認(rèn)乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯(cuò)車，丙未理睬。某日，丙騎車購(gòu)物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？（2012-03-58，多）

A．丙錯(cuò)認(rèn)乙車為甲車而占有，屬于無權(quán)占有人

B．甲告知丙騎錯(cuò)車前，丙修車的必要費(fèi)用，乙應(yīng)當(dāng)償還

C．無論丙是否知道騎錯(cuò)車，乙均有權(quán)對(duì)其行使占有返還請(qǐng)求權(quán)

D．對(duì)于乙車的毀損，丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

答案：ABCD。

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