2019司法考試真題每日一練1月27日（刑法+答案+解析）

希賽法考為廣大考生提供2019年法律職業(yè)資格考試每日一練，采用法考題海戰(zhàn)術(shù)，堅持完成每日客觀題模擬機(jī)考練習(xí)題，熟練掌握答題知識點(diǎn)，同時適應(yīng)機(jī)考環(huán)境，有效提高客觀題考試成績。

1．關(guān)于罪數(shù)的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2017-2-8，單選）

A．甲為冒充機(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙而盜竊機(jī)關(guān)證件，并持該證件招搖撞騙。甲成立盜竊機(jī)關(guān)證件罪和招搖撞騙罪，數(shù)罪并罰

B．乙在道路上醉酒駕駛機(jī)動車，行駛20公里后，不慎撞死路人張某。因已發(fā)生實(shí)害結(jié)果，乙不構(gòu)成危險駕駛罪，僅構(gòu)成交通肇事罪

C．丙以欺詐手段騙取李某的名畫。李某發(fā)覺受騙，要求丙返還，丙施以暴力迫使李某放棄。丙構(gòu)成詐騙罪與搶劫罪，數(shù)罪并罰

D．已婚的丁明知楊某是現(xiàn)役軍人的配偶，卻仍然與之結(jié)婚。丁構(gòu)成重婚罪與破壞軍婚罪的想象競合犯

【知識點(diǎn)】數(shù)罪的判斷

【解析】司法部給出的參考答案是A。出題人大概認(rèn)為這種所謂的“牽連”不具有通常性，因?yàn)闉榱嗣俺錂C(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙，通常會偽造機(jī)關(guān)公文、證件、印章，而鮮有去盜竊的，因此不認(rèn)為具有牽連，不屬于牽連犯，因此，應(yīng)予以數(shù)罪并罰。但從司法來看，對牽連犯掌握的尺度寬泛得多，有可能會作為牽連犯，并采用從一重處斷模式。

出題人認(rèn)為B項(xiàng)錯誤，大概是認(rèn)為，乙即成立危險駕駛罪，又成立交通肇事罪，為想象競合犯，從一重處斷，而非只構(gòu)成交通肇事罪。但實(shí)務(wù)中不會對危險駕駛罪再進(jìn)行評價，就直接定交通肇事罪。來自實(shí)務(wù)部門的考生估計多會選擇B。因?yàn)檫@里的“構(gòu)成”也會容易理解為最終司法認(rèn)定的罪。

C項(xiàng)錯誤。丙成立詐騙罪既遂。使用暴力迫使李某放棄不另成立搶劫罪，暴力前已取財。如果暴力造成輕、重傷，另行評價為故意傷害罪，與詐騙罪并罰，否則僅作為詐騙罪的酌定量刑情節(jié)予以考量。

D項(xiàng)錯誤。不是想象競合，而是法條競合。

【答案】A

2．關(guān)于法條關(guān)系，下列哪一選項(xiàng)是正確的（不考慮數(shù)額）？（2016-2-11，單選）

A．即使認(rèn)為盜竊與詐騙是對立關(guān)系，一行為針對同一具體對象（同一具體結(jié)果）也完全可能同時觸犯盜竊罪與詐騙罪

B．即使認(rèn)為故意殺人與故意傷害是對立關(guān)系，故意殺人罪與故意傷害罪也存在法條競合關(guān)系

C．如認(rèn)為法條競合僅限于侵害一犯罪客體的情形，冒充警察騙取數(shù)額巨大的財物時，就會形成招搖撞騙罪與詐騙罪的法條競合

D．即便認(rèn)為貪污罪和挪用公款罪是對立關(guān)系，若行為人使用公款賭博，在不能查明其是否具有歸還公款的意思時，也能認(rèn)定構(gòu)成挪用公款罪

【知識點(diǎn)】法條競合

【解析】A項(xiàng)錯誤。盜竊罪是違背被害人意志取得他人財物的行為（他損的犯罪），而詐騙罪則是使他人產(chǎn)生認(rèn)識錯誤而被害人“主動”處分財物的行為（自損的犯罪）。因此，針對同一對象而言，不可能同時成立二者。

B項(xiàng)錯誤。如果認(rèn)為故意殺人罪與故意傷害罪是對立關(guān)系，則意味著二者之間不存在一般與特別的關(guān)系，此時只存在想象競合的空間，而非法條競合。

C項(xiàng)錯誤。冒充警察騙取數(shù)額較大財物時，行為既侵害財產(chǎn)法益，又侵害機(jī)關(guān)公共信用，屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競合的情形（招搖撞騙罪與詐騙罪），而非法條競合。

D項(xiàng)正確。挪用公款行為的本質(zhì)在于“挪”，而不在于“用”，因此，若以賭博的意思將公款挪出，在不考慮數(shù)額的情況下，至少成立挪用公款罪（無需三個月未還）；當(dāng)然，如果查明行為人挪出時根本就不想還的意圖，則可以認(rèn)定為貪污罪。

【答案】D

3．關(guān)于罪數(shù)，下列哪些選項(xiàng)是正確的（不考慮數(shù)額或情節(jié)）？（2016-2-54，單選）

A．甲使用變造的貨幣購買商品，觸犯使用假幣罪與詐騙罪，構(gòu)成想象競合犯

B．乙走私毒品，又走私假幣構(gòu)成犯罪的，以走私毒品罪和走私假幣罪實(shí)行數(shù)罪并罰

C．丙先后三次侵入軍人家中盜竊軍人制服，后身穿軍人制服招搖撞騙。對丙應(yīng)按牽連犯從一重罪處罰

D．丁明知黃某在網(wǎng)上開設(shè)賭場，仍為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)。丁觸犯開設(shè)賭場罪與幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，構(gòu)成想象競合犯

【知識點(diǎn)】罪數(shù)

【解析】A項(xiàng)錯誤。使用變造的假幣不構(gòu)成使用假幣罪，因?yàn)槭褂眉賻抛镏傅氖鞘褂脗卧斓募賻诺男袨?。注意，因?yàn)樾谭ㄒ呀?jīng)將“偽造”與“變造”相區(qū)分，則不能將偽造解釋為“包含變造”的行為。因此，甲僅成立詐騙罪。

B項(xiàng)正確。走私毒品與走私假幣，分別成立走私毒品罪與走私假幣罪，且二者之間不存在牽連關(guān)系，應(yīng)成立數(shù)罪。

C項(xiàng)錯誤。丙三次入戶盜竊軍人制服，成立盜竊罪（入戶盜竊、多次盜竊無需數(shù)額較大），后身穿軍人招搖撞騙的行為成立冒充軍人招搖撞騙罪，且二者之間并無類型性的牽連關(guān)系，因此成立數(shù)罪。

D項(xiàng)正確。丁明知他人開設(shè)賭場而為他人提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)，既觸犯開設(shè)賭場罪（幫助犯），又觸犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪（正犯），屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競合。

【答案】BD

4．警察帶著警犬（價值3萬元）追捕逃犯甲。甲槍中只有一發(fā)子彈，認(rèn)識到開槍既可能只打死警察（希望打死警察），也可能只打死警犬，但一槍同時打中二者，導(dǎo)致警察受傷、警犬死亡。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？（2015-2-3，單選）

A．如認(rèn)為甲只有一個故意，成立故意殺人罪未遂

B．如認(rèn)為甲有數(shù)個故意，成立故意殺人罪未遂與故意毀壞財物罪，數(shù)罪并罰

C．如甲僅打中警犬，應(yīng)以故意殺人罪未遂論處

D．如甲未打中任何目標(biāo)，應(yīng)以故意殺人罪未遂論處

【知識點(diǎn)】想象競合

【解析】A項(xiàng)正確。甲的開槍行為具有致人死亡與打死警犬（毀壞財物）的客觀危險，行為人對此存在相應(yīng)的主觀認(rèn)識，但由于客觀上只存在一個開槍行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這一情形屬于想象競合犯。對于想象競合犯，應(yīng)按行為所觸犯的罪名中的一個重罪論處，不能數(shù)罪并罰。如果認(rèn)為甲只有一個故意，按照從一重罪處斷的要求，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定甲具有重罪故意（即具有殺人故意），由于警察并未死亡，故甲成立故意殺人罪未遂。

B項(xiàng)錯誤。即便能夠認(rèn)定甲具有數(shù)個故意，對想象競合犯也不應(yīng)數(shù)罪并罰，B項(xiàng)錯誤。

C、D項(xiàng)正確。在甲僅打中警犬或者未打中任何目標(biāo)時，同樣成立故意毀壞財物罪（未打中任何目標(biāo)構(gòu)成故意毀壞財物罪未遂）與故意殺人罪未遂的想象競合犯，對此均應(yīng)以故意殺人罪未遂淪處。

【答案】B

5．關(guān)于結(jié)果加重犯，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2015-2-8，單選）

A．故意殺人包含了故意傷害，故意殺人罪實(shí)際上是故意傷害罪的結(jié)果加重犯

B．強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪的犯罪客體相同，強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻行為致婦女重傷的，均成立結(jié)果加重犯

C．甲將乙拘禁在賓館20樓，聲稱只要乙還債就放人。乙無力還債，深夜跳樓身亡。甲的行為不成立非法拘禁罪的結(jié)果加重犯

D．甲以脅迫手段搶劫乙時，發(fā)現(xiàn)仇人丙路過，于是立即殺害丙。甲在搶劫過程中殺害他人，因搶劫致人死亡包括故意致人死亡，故甲成立搶劫致人死亡的結(jié)果加重犯

【知識點(diǎn)】結(jié)果加重犯

【解析】A項(xiàng)錯誤。故意殺人是在故意傷害的基礎(chǔ)上使人體器官機(jī)能徹底衰竭導(dǎo)致死亡結(jié)果的出現(xiàn)，在此意義上，兩罪存在緊密的關(guān)系，但是，故意殺人罪并不是故意傷害罪的結(jié)果加重犯，因?yàn)楸容^故意傷害罪與故意殺人罪的法定刑，不能說出現(xiàn)死亡結(jié)果時，故意殺人罪的法定刑比故意傷害罪的法定刑重。由于不符合“刑法就發(fā)生的加重結(jié)果加重了法定刑”這一要件，故不能說故意殺人罪是故意傷害罪的結(jié)果加重犯。故意傷害罪的結(jié)果加重犯，在我國刑法學(xué)中，特指故意傷害致人死亡。

B項(xiàng)錯誤。刑法并未對強(qiáng)制猥褻行為致婦女重傷的情形加重法定刑，因此，強(qiáng)制猥褻行為致婦女重傷的，不成立強(qiáng)制猥褻婦女罪的結(jié)果加重犯（注意，《刑法修正案（九）》將該罪改為強(qiáng)制猥褻罪）。

C項(xiàng)正確。乙死亡不是甲的非法拘禁本身行為所致，被害人屬于自殺，故不成立結(jié)果加重犯。

D項(xiàng)錯誤。搶劫致人死亡確實(shí)屬于搶劫罪的結(jié)果加重犯，不過，作為結(jié)果加重犯的搶劫致人死亡是指搶劫行為導(dǎo)致?lián)尳傩袨樗赶虻膶ο笏劳?。丙不是死于甲的搶劫行為，而是死于甲的故意殺人行為，甲成立搶劫罪與故意殺人罪兩罪，而不屬于結(jié)果加重犯。

【答案】C

6．甲竊得一包冰毒后交乙代為銷售，乙銷售后得款3萬元與甲平分。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？（2015-2-9，單選）

A．甲的行為觸犯盜竊罪與販賣毒品罪

B．甲販賣毒品的行為侵害了新的法益，應(yīng)與盜竊罪實(shí)行并罰

C．乙的行為觸犯販賣毒品罪、非法持有毒品罪、轉(zhuǎn)移毒品罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪

D．對乙應(yīng)以販賣毒品罪一罪論處

【知識點(diǎn)】不可罰的事后行為

【解析】A、B項(xiàng)正確。甲竊得一包冰毒后交乙代為銷售，甲前后的行為分別符合盜竊罪與販賣毒品罪的構(gòu)成要件，觸犯人的財產(chǎn)法益（此時的“毒品”應(yīng)評價財物），甲將毒品賣出的行為侵犯了對毒品的管制秩序，由于事后行為侵犯了新的法益，因而具有可罰性，而不是不可罰的，故應(yīng)以販賣毒品罪與前面的盜竊罪數(shù)罪并罰。

C項(xiàng)錯誤，D項(xiàng)正確。乙?guī)图卒N售毒品，甲、乙二人成立販賣毒品罪的共同犯罪，因此，乙的行為性質(zhì)屬于販賣毒品，故不成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪與轉(zhuǎn)移毒品罪，即便認(rèn)定乙的行為觸犯非法持有毒品罪，由于乙只存在一個行為，對乙也應(yīng)以販賣毒品罪一罪論處。

【答案】C

7．關(guān)于罪數(shù)判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2013-2-10，單選）

A．冒充警察招搖撞騙，騙取他人財物的，適用特別法條以招搖撞騙罪論處

B．冒充警察實(shí)施搶劫，同時構(gòu)成搶劫罪與招搖撞騙罪，屬于想象競合犯，從一重罪論處

C．冒充軍人進(jìn)行詐騙，同時構(gòu)成詐騙罪與冒充軍人招搖撞騙罪的，從一重罪論處

D．冒充軍人劫持航空器的，成立冒充軍人招搖撞騙罪與劫持航空器罪，實(shí)行數(shù)罪并罰

【知識點(diǎn)】罪數(shù)

【解析】A項(xiàng)錯誤。冒充警察招搖撞騙，騙取他人財物的，成立招搖撞騙罪與詐騙罪，屬于想象競合犯，從一重罪處罰。

B項(xiàng)錯誤。冒充警察實(shí)施搶劫的，屬于搶劫罪的加重情節(jié)，不成立招搖撞騙罪。

C項(xiàng)正確。冒充軍人進(jìn)行詐騙，同時構(gòu)成詐騙罪與冒充軍人招搖撞騙罪的，屬于想象競合犯，從一重罪處罰。

D項(xiàng)錯誤。冒充軍人劫持航空器的，成立劫持航空器罪，并不成立招搖撞騙罪。

【答案】C

8．關(guān)于想象競合犯的認(rèn)定，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？（2013-2-56，多選）

A．甲向乙購買危險物質(zhì)，商定4000元成交。甲先后將2000元現(xiàn)金和4克海洛因（折抵現(xiàn)金2000元）交乙后收貨。甲的行為成立非法買賣危險物質(zhì)罪與販賣毒品罪的想象競合犯，從一重罪論處

B．甲女、乙男分手后，甲向乙索要青春補(bǔ)償費(fèi)未果，將其騙至別墅，讓人看住乙。甲給乙母打電話，聲稱如不給30萬元就準(zhǔn)備收尸。甲成立非法拘禁罪和綁架罪的想象競合犯，應(yīng)以綁架罪論處

C．甲為劫財在乙的茶水中投放2小時后起作用的麻醉藥，隨后離開乙家。2小時后甲回來，見乙不在（乙喝下該茶水后因事外出），便取走乙2萬元現(xiàn)金。甲的行為成立搶劫罪與盜竊罪的想象競合犯

D．工作人員甲收受境外組織的3萬美元后，將秘密非法提供給該組織。甲的行為成立受賄罪與為境外非法提供秘密罪的想象競合犯

【知識點(diǎn)】想象競合

【解析】想象競合犯指一行為，侵犯數(shù)法益，觸犯數(shù)個罪名。一個意思決定（一個行為），比起數(shù)個意思決定下的數(shù)個行為責(zé)任減少，因而從一重適用法條，沒有數(shù)罪并罰。

A項(xiàng)錯誤。甲先后兩次將2000元現(xiàn)金和4克海洛因交給乙，實(shí)施了兩個行為，分別觸犯非法買賣危險物質(zhì)罪與販賣毒品罪，因而不是想象競合犯。

B項(xiàng)錯誤。為索取“青春損失費(fèi)”等扣押他人，向第三者勒索的，在被社會所容忍的范圍內(nèi)索取合理補(bǔ)償?shù)模闪⑶迷p勒索罪。但如果以暴力相威脅，索取超出合理性的財物時，應(yīng)按照綁架罪處理。此時綁架罪與非法拘禁罪是法條競合關(guān)系，特別法優(yōu)先，適用綁架罪。

C項(xiàng)錯誤。甲有先后兩個行為：下藥和盜竊。下藥是搶劫罪的實(shí)行行為，但是藥力發(fā)作和最終獲取財物沒有關(guān)系，所以只有搶劫的行為卻沒有搶劫的結(jié)果，成立搶劫罪的未遂。盜竊屬于犯意另起，成立盜竊罪。對甲最終應(yīng)該按照前后相繼的兩個罪搶劫未遂和盜竊既遂并罰。

D項(xiàng)錯誤。甲先收受境外組織3萬美元，然后將秘密非法提供給該組織，實(shí)施了兩個不同的行為，分別觸犯受賄罪與為境外非法提供秘密罪，不屬想象競合犯。

【答案】ABCD

9．關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？（2011-2-56，多選）

A．引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應(yīng)認(rèn)定為引誘、容留賣淫罪

B．既然對綁架他人后故意殺害他人的不實(shí)行數(shù)罪并罰，那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實(shí)行數(shù)罪并罰

C．發(fā)現(xiàn)盜得的汽車質(zhì)量有問題而將汽車推下山崖的，成立盜竊罪與故意毀壞財物罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰

D．明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放，該犯果真將證人殺害的，成立私放在押人員罪與故意殺人罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰

【知識點(diǎn)】罪數(shù)

【解析】2011年司法部關(guān)于本題的參考答案是ABCD，但隨著立法的變化，答案也有了變換。

A項(xiàng)錯誤。我國刑法在引誘、容留、介紹賣淫罪外，又另行設(shè)定了一個引誘幼女賣淫罪，但并沒有另行設(shè)定一個容留幼女賣淫罪，這表明，我國刑法中，引誘賣淫罪的對象為幼女之外的其他人，而容留賣淫罪中的對象就包括了幼女在內(nèi)，因此，引誘幼女賣淫，成立引誘幼女賣淫罪，而又容留幼女賣淫的，成立容留賣淫罪。

B項(xiàng)正確。在2011年，該項(xiàng)錯誤，但《刑法修正案（九）》規(guī)定，“犯前款罪，殺害被綁架人的，或者故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。”據(jù)此，綁架不僅可以包容殺人，而且可以包容傷害。綁架他人后，無論是殺害他人還是傷害他人，均不能數(shù)罪并罰。只能以綁架罪論處，適用升格的法定刑。

C項(xiàng)正確。之前，對于這種偷車后又出于其他動機(jī)而毀車的情形，學(xué)界認(rèn)為是事后不可罰行為，認(rèn)為只以盜竊罪一罪論處即可。但2013年3月出臺的雙高《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“實(shí)施盜竊犯罪后，為掩蓋罪行或者報復(fù)等，故意毀壞其他財物構(gòu)成犯罪的，以盜竊罪和構(gòu)成的其他犯罪數(shù)罪并罰?！彪m然該條只列出了掩蓋罪行或報復(fù)兩種動機(jī)，但從該司法解釋出臺的本意來說，應(yīng)不限于這兩種。因此，從遵循罪刑法定原則的角度，偷車后又毀車的，應(yīng)數(shù)罪并罰。盡管司法解釋已有明確的規(guī)定，但從法學(xué)理論研究的角度，盜竊車輛后，又出于掩蓋罪行、報復(fù)或者其他動機(jī)將車輛毀壞的，如何處理，取決于看問題的角度。如果偏重結(jié)果無價值，重視對法益的保護(hù)，則盜竊車輛后，被害人失去了這輛車，其車輛所有權(quán)收到侵犯，而行為人將這輛車后來又毀壞，并沒有因此而加重對被害人法益的侵害，與偷了甲的車又毀壞乙的車是不同的，從一重處斷就足以實(shí)現(xiàn)對法益的保護(hù)，另一罪行作為量刑酌定情節(jié)考量即可。但如果偏重行為無價值，則無論盜竊也好，毀財也好，其行為本身都是可責(zé)的，數(shù)罪并罰并無不當(dāng)，至于沒有加重對法益的侵害，那只是數(shù)罪并罰時酌情考量的情節(jié)而已。

D項(xiàng)錯誤。明知罪犯去殺人而私放，成立私放在押人員罪（實(shí)行犯）和故意殺人罪的幫助犯，屬于想象競合犯，按照我國當(dāng)前的司法模式擇一重處斷。

【答案】AD

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