2019年司法考試三國(guó)《國(guó)際民事訴訟》知識(shí)點(diǎn)1

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一、外國(guó)人的民事訴訟地位

（一）以對(duì)等為條件的國(guó)民待遇原則

《民事訴訟法》第5條規(guī)定，“外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，同中華人民共和國(guó)公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。外國(guó)法院對(duì)中華人民共和國(guó)公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國(guó)人民法院對(duì)該國(guó)公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實(shí)行對(duì)等原則?！?/p>

可見，我國(guó)對(duì)外國(guó)人的民事訴訟地位采取的是以對(duì)等為條件的國(guó)民待遇原則。

（二）訴訟代理

《民事訴訟法》第263條規(guī)定，“外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國(guó)的律師。”

較高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《民訴法解釋》）第528條規(guī)定，“涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國(guó)人為訴訟代理人，也可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國(guó)駐華使領(lǐng)館官員，受本國(guó)公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交或者領(lǐng)事特權(quán)和豁免。”

《民訴法解釋》529條規(guī)定，“涉外民事訴訟中，外國(guó)駐華使領(lǐng)館授權(quán)其本館官員，在作為當(dāng)事人的本國(guó)國(guó)民不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的情況下，可以以外交代表身份為其本國(guó)國(guó)民在中華人民共和國(guó)聘請(qǐng)中華人民共和國(guó)律師或者中華人民共和國(guó)公民代理民事訴訟。”

可見，外國(guó)人在我國(guó)法院參與訴訟時(shí)，可以親自進(jìn)行，也有權(quán)通過一定程序委托我國(guó)的律師或其他公民代為進(jìn)行。但需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國(guó)的律師代為訴訟。外國(guó)當(dāng)事人可以委托其本國(guó)人為訴訟代理人，也可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。另外，外國(guó)當(dāng)事人還可以委托其本國(guó)駐華使領(lǐng)館官員以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但訴訟程序中不享有外交或者領(lǐng)事特權(quán)與豁免。駐華使領(lǐng)館官員也可為其本國(guó)國(guó)民聘請(qǐng)中國(guó)律師或中國(guó)公民代理訴訟。

【總結(jié)】①外國(guó)人在我國(guó)法院訴訟可委托的訴論代理人包括：中國(guó)律師；本國(guó)人；本國(guó)律師（非律師身份）；外國(guó)駐華使領(lǐng)館官員（個(gè)人名義）。②駐華使領(lǐng)館官員可為其本國(guó)國(guó)民聘請(qǐng)中國(guó)律師或中國(guó)公民代理訴訟。

【經(jīng)典真題】

荷蘭人邁克在中國(guó)工作期間被一同事過失傷害。因雙方就損害賠償標(biāo)準(zhǔn)達(dá)不成協(xié)議，邁克向工作所在地某人民法院提起訴訟，他可以委托下列哪些人為其訴訟代理人？（2003-01-63）

A.荷蘭人

B.以律師身份擔(dān)任訴訟代理人的荷蘭律師

C.以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人的荷蘭律師

D.以個(gè)人名義出任訴訟代理人的荷蘭駐華使領(lǐng)館官員

答案：ACD

（三）身份證明

《民事訴訟法》第264條規(guī)定，“在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織委托中華人民共和國(guó)律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力?！?/p>

《民訴法解釋》第523-526條區(qū)分幾種不同情形規(guī)定了外國(guó)人的身份證明問題：

1. 外國(guó)人參加訴訟，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交護(hù)照等用以證明自己身份的證件。

2. 外國(guó)企業(yè)或者組織參加訴訟，向人民法院提交身份證明文件和代表企業(yè)或組織參加訴訟的人有代表權(quán)的證明文件。上述證明文件應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)（設(shè)立登記國(guó)或辦理了營(yíng)業(yè)登記手續(xù)的第三國(guó)）公證機(jī)關(guān)公證，并經(jīng)中國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

3. 如外國(guó)當(dāng)事人所在國(guó)與中國(guó)沒有建立外交關(guān)系的，可以經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)公證，經(jīng)與中國(guó)有外交關(guān)系的第三國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，再轉(zhuǎn)由中國(guó)駐該第三國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證。

4. 外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者組織的代表人在人民法院法官的見證下簽署授權(quán)委托書或者在中國(guó)境內(nèi)簽署授權(quán)委托書經(jīng)中國(guó)公證機(jī)構(gòu)公證的，人民法院應(yīng)予認(rèn)可。

【總結(jié)】外國(guó)自然人在我國(guó)參加訴訟，只需提交護(hù)照等身份證件，無須公證認(rèn)證；來自域外的身份證明或授權(quán)委托書，需所在國(guó)公證并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證或通過第三國(guó)使領(lǐng)館轉(zhuǎn)認(rèn)證，或條約規(guī)定的證明手續(xù)；境內(nèi)簽署的授權(quán)委托書需法官見證或我國(guó)公證機(jī)關(guān)公證。

【經(jīng)典真題】

秦某的父親從美國(guó)寄交委托中國(guó)律師的授權(quán)委托書，應(yīng)該辦理下列何種手續(xù)？（2003-01-100）

A.經(jīng)美國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐美國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證

B.經(jīng)中華人民共和國(guó)駐美國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證

C.履行中華人民共和國(guó)與美國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)

D.經(jīng)中華人民共和國(guó)外交部有關(guān)部門認(rèn)證

答案：AC

（四）司法豁免

《民事訴訟法》第261條規(guī)定，“對(duì)享有外交特權(quán)與豁免的外國(guó)人、外國(guó)組織或者國(guó)際組織提起的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國(guó)有關(guān)法律和中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約的規(guī)定辦理。”《外交特權(quán)與豁免條例》明確規(guī)定了外交代表享有民事管轄豁免，我國(guó)加入的《維也納外交關(guān)系公約》對(duì)外交代表進(jìn)行民事訴訟的司法豁免和例外作了規(guī)定。

為保障正確受理涉及特權(quán)與豁免的民事案件，較高人民法院于2007年下發(fā)《關(guān)于人民法院受理涉及特權(quán)與豁免的民事案件有關(guān)問題的通知》，決定對(duì)人民法院受理的涉及特權(quán)與豁免的案件建立報(bào)告制度，凡以下列在中國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案件，人民法院應(yīng)在決定受理之前，報(bào)請(qǐng)本轄區(qū)高級(jí)人民法院審查；高級(jí)人民法院同意受理的，應(yīng)當(dāng)將審查意見報(bào)較高人民法院。在較高人民法院答復(fù)前，一律暫不受理：

（1）外國(guó)；（2）外國(guó)駐中國(guó)使館和使館人員；（3）外國(guó)駐中國(guó)領(lǐng)館和領(lǐng)館成員；（4）途經(jīng)中國(guó)的外國(guó)駐第三國(guó)的外交代表和與其共同生活的配偶及未成年子女；（5）途經(jīng)中國(guó)的外國(guó)駐第三國(guó)的領(lǐng)事官員和與其共同生活的配偶及未成年子女；(6)持有中國(guó)外交簽證或者持有外交護(hù)照(僅限互免簽證的)來中國(guó)的外國(guó)官員；(7）持有中國(guó)外交簽證或者持有與中國(guó)互免簽證外交護(hù)照的領(lǐng)事官員；(8）來中國(guó)訪問的外國(guó)元首、政府首腦、外交部長(zhǎng)及其他具有同等身份的官員；(9)來中國(guó)參加聯(lián)合國(guó)及其專門機(jī)構(gòu)召開的國(guó)際會(huì)議的外國(guó)代表；(10)臨時(shí)來中國(guó)的聯(lián)合國(guó)及其專門機(jī)構(gòu)的官員和希賽網(wǎng)；(11)聯(lián)合國(guó)系統(tǒng)組織駐中國(guó)的代表機(jī)構(gòu)和人員；(12)其他在中國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體。

涉特權(quán)與豁免案件層報(bào)制度的核心內(nèi)容是，凡以在我國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體為被告、第三人向我國(guó)法院起訴的民事案件，法院在決定受理之前，應(yīng)啟動(dòng)法院內(nèi)部層報(bào)程序。需要注意的是，適用法院內(nèi)部層報(bào)制度需要滿足兩個(gè)條件：（1）享有特權(quán)與豁免的主體是案件中的被告或第三人，如果享有特權(quán)與豁免的主體是原告，只要法院認(rèn)定自己有管轄權(quán)即可受理，無須啟動(dòng)層報(bào)程序；（2）法院經(jīng)審查認(rèn)為自己有管轄權(quán)。如果法院認(rèn)為自己對(duì)案件無管轄權(quán)，可直接作出不予受理的決定，無須啟動(dòng)層報(bào)程序。

【總結(jié)】涉特權(quán)與豁免案件層報(bào)制度：管轄才層報(bào)，不管轄不層報(bào)；被告第三人才層報(bào)，原告不層報(bào)。

【經(jīng)典真題】

依據(jù)現(xiàn)行的司法解釋，我國(guó)法院受理對(duì)在我國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體起訴的民事案件，須按法院內(nèi)部報(bào)告制度，報(bào)請(qǐng)較高人民法院批準(zhǔn)。為此，下列表述正確的是：（2008-01-99）

A.在我國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體若為民事案件中的第三人，該報(bào)告制度不適用

B.若在我國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體在我國(guó)從事商業(yè)活動(dòng)，則對(duì)其作為被告的民事案件的受理無需適用上述報(bào)告制度

C.對(duì)外國(guó)駐華使館的外交官作為原告的民事案件，其受理不適用上述報(bào)告制度

D.若被告是臨時(shí)來華的聯(lián)合國(guó)官員，則對(duì)其作為被告的有關(guān)的民事案件的受理不適用上述報(bào)告制度

答案：C

（五）語(yǔ)言文字

《民事訴訟法》第262條規(guī)定，“人民法院審理涉外民事案件，應(yīng)當(dāng)使用中華人民共和國(guó)通用的語(yǔ)言、文字。當(dāng)事人要求提供翻譯的，可以提供，費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)?！?/p>

《民訴法解釋》第527條規(guī)定，“當(dāng)事人向人民法院提交的書面材料是外文的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向人民法院提交中文翻譯件。當(dāng)事人對(duì)中文翻譯件有異議的，應(yīng)當(dāng)共同委托翻譯機(jī)構(gòu)提供翻譯文本；當(dāng)事人對(duì)翻譯機(jī)構(gòu)的選擇不能達(dá)成一致的，由人民法院確定?！?/p>

可見，在中國(guó)進(jìn)行的訴訟，不管是當(dāng)事人提供的材料還是訴訟語(yǔ)言，都應(yīng)當(dāng)使用中文。當(dāng)事人要求提供翻譯的，可以提供，但費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)。

【經(jīng)典真題】

英國(guó)人施密特因合同糾紛在中國(guó)法院涉訴。關(guān)于該民事訴訟，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2015-01-39）

A．施密特可以向人民法院提交英文書面材料，無需提供中文翻譯件

B．施密特可以委托任意一位英國(guó)出庭律師以公民代理的形式代理訴訟

C．如施密特不在中國(guó)境內(nèi)，英國(guó)駐華大使館可以授權(quán)本館官員為施密特聘請(qǐng)中國(guó)律師代理訴訟

D．如經(jīng)調(diào)解雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，人民法院已制發(fā)調(diào)解書，但施密特要求發(fā)給判決書，應(yīng)予拒絕

答案：C

（六）根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作判決書

《民訴法解釋》第五百三十條規(guī)定，“涉外民事訴訟中，經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書。當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的，可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達(dá)當(dāng)事人?！笨梢詰?yīng)當(dāng)事人要求依調(diào)解協(xié)議制作判決書，這是涉外案件的特殊規(guī)定，在非涉外案件中，只能依調(diào)解協(xié)議制作調(diào)解書，不能依調(diào)解協(xié)議制作判決書。為什么涉外案件允許依調(diào)解協(xié)議制作判決書，是因?yàn)檎{(diào)解書這一形式可能成為域外承認(rèn)與執(zhí)行的障礙。

二、涉外民商事案件的管轄權(quán)

與大多數(shù)一樣，我國(guó)民事訴訟法也是以被告住所地為普通管轄的依據(jù)，即采用原告就被告的原則，凡是涉外民事案件中的被告住所地在我國(guó)，我國(guó)法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地與經(jīng)常居住地不一致，只要其經(jīng)常居住地在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，我國(guó)法院也有管轄權(quán)。除了原告就被告以外，我國(guó)涉外民商事案件的管轄還有以下特殊規(guī)則。

（一）涉外合同或財(cái)產(chǎn)權(quán)益案件的管轄權(quán)

《民事訴訟法》第二十三條規(guī)定，“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！?/p>

《民訴法解釋》第五百六十五條規(guī)定，“因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。”

可見，對(duì)于涉外合同或財(cái)產(chǎn)權(quán)益案件，被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地法院有管轄權(quán)。

（二）涉外有關(guān)身份案件的管轄權(quán)

根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條的規(guī)定，對(duì)不在我國(guó)國(guó)內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。如果離婚案件的雙方當(dāng)事人都是中國(guó)人，但一方或雙方定居或居住于境外，一方向我國(guó)法院起訴離婚，我國(guó)法院是否有管轄權(quán)呢？《民訴法解釋》第13條至第17條將這種離婚案件分為五種情況，確立了不同的管轄權(quán)規(guī)則。

1.國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外

《民訴法解釋》第十三條規(guī)定，“在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或者一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。”因國(guó)外法院拒絕管轄，我國(guó)法院不能坐視不管，因婚姻締結(jié)地在我國(guó)且國(guó)外法院認(rèn)為應(yīng)用婚姻締結(jié)地法院管轄，由我國(guó)婚姻締結(jié)地法院管轄是合理的。由于涉外身份案件，國(guó)內(nèi)原被告住所地法院都有管轄權(quán)，而雙方當(dāng)事人已經(jīng)定居國(guó)外，因此由一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地法院管轄也是合理的。

2.國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外

《民訴法解釋》第十四條規(guī)定，“在國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或者在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄?！币驀?guó)外法院拒絕管轄，我國(guó)法院不能坐視不管，因此由一方在國(guó)內(nèi)的原住所地或國(guó)內(nèi)最后居住地法院管轄是合理的。

3.一方居住國(guó)外，一方居住國(guó)內(nèi)

《民訴法解釋》第十五條規(guī)定，“中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地人民法院都有權(quán)管轄。國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。”對(duì)于涉外身份案件，原告住所地本來就有管轄權(quán)。

4.雙方在國(guó)外但未定居

《民訴法解釋》第十六條規(guī)定，“中國(guó)公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地人民法院管轄?！睂?duì)于涉外身份案件，原告住所地本來就有管轄權(quán)。

5.已離婚并均定居國(guó)外，僅就國(guó)內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割起訴

《民訴法解釋》第十七條規(guī)定，“已經(jīng)離婚的中國(guó)公民，雙方均定居國(guó)外，僅就國(guó)內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割提起訴訟的，由主要財(cái)產(chǎn)所在地人民法院管轄?！睂?duì)于涉外財(cái)產(chǎn)案件，財(cái)產(chǎn)所在地法院本來就有管轄權(quán)。

【總結(jié)】對(duì)于當(dāng)事人雙方都是中國(guó)人的涉外離婚案件，婚姻締結(jié)地、國(guó)內(nèi)住所地、國(guó)內(nèi)原住所地、國(guó)內(nèi)最后居住地有管轄權(quán)；已離婚案件財(cái)產(chǎn)分割，國(guó)內(nèi)主要財(cái)產(chǎn)所在地有管轄權(quán)。

【經(jīng)典真題】

甲、乙均為中國(guó)公民，在中國(guó)結(jié)婚?；楹笕舾赡?，甲移居美國(guó)，乙仍居中國(guó)。因長(zhǎng)期分居感情疏離，兩人決定離婚。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008四川-01-36）

A.無論甲、乙哪一方向中國(guó)法院提起離婚訴訟，中國(guó)法院都有管轄權(quán)

B.若甲先在美國(guó)起訴，則乙不可再在中國(guó)起訴

C.甲在美國(guó)起訴后，乙仍然可以在中國(guó)起訴

D.甲在美國(guó)起訴后，乙既可以在中國(guó)起訴，也可以到美國(guó)應(yīng)訴

答案：B

（三）專屬管轄

《民事訴訟法》第三十三條規(guī)定，“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。”

《民事訴訟法》第二百六十六條規(guī)定，“因在中華人民共和國(guó)履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國(guó)人民法院管轄?！?/p>

《海事訴訟特別程序法》第七條規(guī)定，“ 下列海事訴訟，由本條規(guī)定的海事法院專屬管轄：（一）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；（二）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄；（三）因在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄?！?/p>

根據(jù)以上規(guī)定，我國(guó)法院有專屬管轄權(quán)的案件包括以下類型：（1）不動(dòng)產(chǎn)糾紛；（2）港口作業(yè)糾紛；（3）繼承糾紛（被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地在我國(guó)）；（4）中外合資、合作、合作勘探合同糾紛（中國(guó)境內(nèi)履行）；（5）海域污染糾紛；

對(duì)于我國(guó)法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他法院管轄，但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。因此，在我國(guó)，如果當(dāng)事人選擇以訴訟的方式解決爭(zhēng)議，則不得以書面協(xié)議排除我國(guó)法院的專屬管轄權(quán)，但如果當(dāng)事人選擇以仲裁的方式解決爭(zhēng)議，則其仲裁協(xié)議具有排除我國(guó)法院專屬管轄權(quán)的法律效力。

【判斷】“因在中國(guó)履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人只能向中國(guó)法院提起訴訟?！边@一表述是否正確？此類糾紛屬于我國(guó)法院專屬管轄，外國(guó)法院管轄后做出的判決將得不到我國(guó)法院的承認(rèn)和執(zhí)行。但是，此類糾紛可以通過仲裁方式解決，當(dāng)事人并非只能將爭(zhēng)議提交我國(guó)法院。

（三）集中管轄

為了提高涉外審判質(zhì)量，較高人民法院于2001年發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》，采取了“集中管轄”的方法，將以往分散由各基層人民法院、中級(jí)人民法院管轄的涉外民商事案件，集中由少數(shù)收案較多、審判力量較強(qiáng)的中級(jí)人民法院和基層人民法院管轄。該規(guī)定主要內(nèi)容如下：

（1）一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：少數(shù)基層法院（經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū))；部分中級(jí)法院（省會(huì)、自治區(qū)首府、直轄市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級(jí)法院和較高法院指定的其他中級(jí)法院）；高級(jí)人民法院。

（2）該規(guī)定適用于下列案件：涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；信用證糾紛案件；申請(qǐng)撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國(guó)際仲裁裁決的案件；審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；申請(qǐng)承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國(guó)法院民商事判決、裁定的案件。

（3）邊境貿(mào)易糾紛案件，涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，不適用該規(guī)定。

為了統(tǒng)一涉外案件裁判尺度，較高人民法院于2017年發(fā)布了《關(guān)于明確第一審涉外民商事案件級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)以及歸口辦理有關(guān)問題的通知》（2018年1月1日起執(zhí)行），規(guī)定下列案件由涉外審判庭或?qū)ｉT合議庭審理：

①當(dāng)事人一方或者雙方是外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或者組織，或者當(dāng)事人一方或者雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外的民商事案件；

②產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外，或者標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外的民商事案件；

③外商投資企業(yè)設(shè)立、出資、確認(rèn)股東資格、分配利潤(rùn)、合并、分立、解散等與該企業(yè)有關(guān)的民商事案件；

④一方當(dāng)事人為外商獨(dú)資企業(yè)的民商事案件；

⑤信用證、保函糾紛案件，包括申請(qǐng)止付保全案件；

⑥對(duì)第一項(xiàng)至第五項(xiàng)案件的管轄權(quán)異議裁定提起上訴的案件；

⑦對(duì)第一項(xiàng)至第五項(xiàng)案件的生效裁判申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣?，但?dāng)事人依法向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彽某猓?/p>

⑧跨境破產(chǎn)協(xié)助案件；

⑨民商事司法協(xié)助案件；

⑩較高人民法院《關(guān)于仲裁司法審查案件歸口辦理有關(guān)問題的通知》確定的仲裁司法審查案件。

【注意】涉外婚姻家庭糾紛、繼承糾紛、勞動(dòng)爭(zhēng)議、人事爭(zhēng)議、環(huán)境污染侵權(quán)糾紛及環(huán)境公益訴訟、海事海商及知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛不適用歸口管理。

【經(jīng)典真題】

《較高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》中，明確了涉外民商事案件的訴訟管轄權(quán)限和范圍，也規(guī)定了例外的情況。不適用上述《規(guī)定》進(jìn)行集中管轄的涉外案件是：（2017-01-94）

A.涉外房地產(chǎn)案件

B.邊境貿(mào)易糾紛案件

C.強(qiáng)制執(zhí)行國(guó)際仲裁裁決案件

D.信用證糾紛案件

答案：AB

（四）協(xié)議管轄

《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定，“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”

《民訴法解釋》第五百三十一條進(jìn)一步規(guī)定，“涉外合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地、侵權(quán)行為地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的外國(guó)法院管轄。根據(jù)民事訴訟法第三十三條和第二百六十六條規(guī)定，屬于中華人民共和國(guó)法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人不得協(xié)議選擇外國(guó)法院管轄，但協(xié)議選擇仲裁的除外。”

根據(jù)以上規(guī)定，可以看出我國(guó)關(guān)于涉外案件協(xié)議管轄的規(guī)定有以下特點(diǎn)：（1）可選擇管轄的案件限于財(cái)產(chǎn)糾紛；（2）只能選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地的法院；（3）必須書面形式；（4）不得違反我國(guó)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

《海事訴訟特別程序法》第八條規(guī)定，“若海事糾紛的當(dāng)事人都是外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或者組織，當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國(guó)海事法院管轄的，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國(guó)海事法院對(duì)該糾紛也具有管轄權(quán)?！笨梢姡词鼓澈Ｊ掳讣c我國(guó)沒有任何實(shí)際聯(lián)系，也可協(xié)議選擇我國(guó)法院管轄。這體現(xiàn)了我國(guó)海事法院管轄權(quán)擴(kuò)張的理念和我國(guó)建設(shè)國(guó)際海事司法中心的雄心壯志。

注意：協(xié)議選擇法院需要實(shí)際聯(lián)系，協(xié)議選擇法律不需要任何聯(lián)系；海事案件選擇我國(guó)法院不要求任何聯(lián)系；協(xié)議選擇法院必須書面形式，協(xié)議選擇法律不要求書面形式。

（五）平行訴訟

《民訴法解釋》第五百三十三條規(guī)定，“中華人民共和國(guó)法院和外國(guó)法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國(guó)法院起訴，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國(guó)法院起訴的，人民法院可予受理。判決后，外國(guó)法院申請(qǐng)或者當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院對(duì)本案作出的判決、裁定的，不予準(zhǔn)許；但雙方共同締結(jié)或者參加的國(guó)際條約另有規(guī)定的除外。外國(guó)法院判決、裁定已經(jīng)被人民法院承認(rèn)，當(dāng)事人就同一爭(zhēng)議向人民法院起訴的，人民法院不予受理?！?/p>

可見，我國(guó)是承認(rèn)平行訴訟的，我國(guó)法院只要根據(jù)我國(guó)民事訴訟法對(duì)某案件有管轄權(quán)，不管相同案件在國(guó)外是否正在訴訟，是否已做出判決，都不影響我國(guó)法院對(duì)相同案件的管轄，除非外國(guó)法院的裁判已經(jīng)被我國(guó)法院承認(rèn)。一句話，不同之間的訴訟是在平行空間進(jìn)行的，互不影響，除非存在條約關(guān)系。

【經(jīng)典真題】

某外國(guó)公民阮某因合同糾紛在中國(guó)法院起訴中國(guó)公民張某。關(guān)于該民事訴訟，下列哪一選項(xiàng)是正確的（2012-01-38）

A.阮某可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人

B.受阮某委托，某該國(guó)駐華使館官員可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，并在訴訟中享有外交特權(quán)和豁免權(quán)

C.阮某和張某可用明示方式選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄

D.中國(guó)法院和外國(guó)法院對(duì)該案都有管轄權(quán)的，如張某向外國(guó)法院起訴，阮某向中國(guó)法院起訴，中國(guó)法院不能受理

答案：A

（六）拒絕管轄

《民訴法解釋》第五百三十二條規(guī)定，“涉外民事案件同時(shí)符合下列情形的，人民法院可以裁定駁回原告的起訴，告知其向更方便的外國(guó)法院提起訴訟：（一）被告提出案件應(yīng)由更方便外國(guó)法院管轄的請(qǐng)求，或者提出管轄異議；（二）當(dāng)事人之間不存在選擇中華人民共和國(guó)法院管轄的協(xié)議；（三）案件不屬于中華人民共和國(guó)法院專屬管轄；（四）案件不涉及中華人民共和國(guó)、公民、法人或者其他組織的利益；（五）案件爭(zhēng)議的主要事實(shí)不是發(fā)生在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，且案件不適用中華人民共和國(guó)法律，人民法院審理案件在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面存在重大困難；（六）外國(guó)法院對(duì)案件享有管轄權(quán)，且審理該案件更加方便?！?/p>

該條文規(guī)定了我國(guó)法院運(yùn)用不方便法院原則拒絕行使管轄權(quán)的情形。需要注意的是，只有在上述六項(xiàng)條件同時(shí)具備時(shí)，我國(guó)法院才可以拒絕管轄，并且只是可以拒絕管轄，不是必須拒絕管轄。

三、訴訟時(shí)效

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第七條規(guī)定，“訴訟時(shí)效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律。”之所以這么規(guī)定，是因?yàn)樵V訟時(shí)效是一個(gè)實(shí)體法問題，因此不適用法院地法，而是適用案件實(shí)體問題的準(zhǔn)據(jù)法。

【經(jīng)典真題】

中國(guó)甲公司與英國(guó)乙公司簽訂一份商事合同，約定合同糾紛適用英國(guó)法。合同糾紛發(fā)生4年后，乙公司將甲公司訴至某人民法院。英國(guó)關(guān)于合同糾紛的訴訟時(shí)效為6年。關(guān)于本案的法律適用，下列哪些選項(xiàng)是正確的?（2017-01-79）

A.本案的訴訟時(shí)效應(yīng)適用中國(guó)法

B.本案的實(shí)體問題應(yīng)適用英國(guó)法

C.本案的訴訟時(shí)效與實(shí)體問題均應(yīng)適用英國(guó)法

D.本案的訴訟時(shí)效應(yīng)適用中國(guó)法，實(shí)體問題應(yīng)適用英國(guó)法

答案：BC

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