2019年司法考試三國《引渡和庇護(hù)》知識點(diǎn)

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一、引渡

引渡是一國將處于本國境內(nèi)的被外國指控為犯罪或已經(jīng)判刑的人，應(yīng)該外國的請求，送交該外國審判或處罰的一種國際司法協(xié)助行為。在國際法中，沒有一般的引渡義務(wù)，因此引渡需要根據(jù)有關(guān)的引渡條約進(jìn)行。我國《引渡法》第十五條規(guī)定，他國向我國請求引渡時(shí)，若無引渡條約，請求國應(yīng)當(dāng)作出互惠的承諾?？梢姡谖覈?，引渡須以條約或互惠承諾為基礎(chǔ)。

（一）引渡的一般原則

在引渡的國際法實(shí)踐中，雙重犯罪原則、本國公民不引渡原則、政治犯不引渡原則、罪名特定原則、轉(zhuǎn)引渡需同意原則是被一般接受的原則。

1. 雙重犯罪原則。雙重犯罪原則是指被請求引渡人的行為必須是請求國和被請求國的法律都認(rèn)定的犯罪。

2. 本國公民不引渡原則。在國際實(shí)踐中，除非有關(guān)引渡條約或國內(nèi)法有特殊規(guī)定，各國有權(quán)拒絕引渡本國公民。

3. 政治犯不引渡原則。政治犯不引渡原則中，關(guān)鍵是對政治犯罪的認(rèn)定問題。實(shí)踐中，認(rèn)定政治犯罪的決定權(quán)屬于被請求國。國際法規(guī)定了一些不應(yīng)視為政治犯罪的行為，包括：（1）戰(zhàn)爭罪、反和平罪和反人類罪；（2）種族滅絕或種族隔離罪行；（3）非法劫持航空器；（4）侵害包括外交代表在內(nèi)的受國際保護(hù)人員罪行等。

4. 罪名特定原則。罪名特定原則是指請求國只能就其請求引渡的特定犯罪行為對該被引渡人進(jìn)行審判或處罰。如果以其他罪名進(jìn)行審判，一般應(yīng)經(jīng)引出國的同意。

5. 轉(zhuǎn)引渡需同意原則。請求國如果將被引渡人轉(zhuǎn)引給第三國，一般應(yīng)經(jīng)原引出國同意。

（二）我國引渡法的規(guī)定

2000年我國頒布了《引渡法》，對有關(guān)引渡的問題作出了具體規(guī)定。截至2017年年底，我國簽訂了引渡條約48項(xiàng)（34項(xiàng)生效）。

1.引渡的條件

根據(jù)《引渡法》第七條的規(guī)定，外國向我國提出的引渡請求必須同時(shí)符合下列條件，才能準(zhǔn)予引渡：

（1）引渡請求所指的行為，依照我國法律和請求國法律均構(gòu)成犯罪；

（2）為了提起刑事訴訟而請求引渡的，根據(jù)我國法律和請求國法律，對于引渡請求所指的犯罪均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰；為了執(zhí)行刑罰而請求引渡的，在提出引渡請求時(shí)，被請求引渡人尚未服完的刑期至少為六個(gè)月。

總結(jié)：雙重犯罪原則；為起訴，根據(jù)雙方法律刑期一年以上，為執(zhí)行刑罰，所剩刑期至少六個(gè)月。

2.應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的情形

根據(jù)《引渡法》第八條的規(guī)定，外國向我國提出的引渡請求，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)拒絕引渡：

（1）根據(jù)我國法律，被請求引渡人具有我國國籍的；

（2）在收到引渡請求時(shí)，我國的司法機(jī)關(guān)對于引渡請求所指的犯罪已經(jīng)作出生效判決，或者已經(jīng)終止刑事訴訟程序的；

（3）因政治犯罪而請求引渡的，或者我國已經(jīng)給予被請求引渡人受庇護(hù)權(quán)利的；

（4）被請求引渡人可能因其種族、宗教、國籍、性別、政治見解或者身份等方面的原因而被提起刑事訴訟或者執(zhí)行刑罰，或者被請求引渡人在司法程序中可能由于上述原因受到不公正待遇的；

（5）根據(jù)我國或者請求國法律，引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的；

（6）根據(jù)我國或者請求國法律，在收到引渡請求時(shí)，由于犯罪已過追訴時(shí)效期限或者被請求引渡人已被赦免等原因，不應(yīng)當(dāng)追究被請求引渡人的刑事責(zé)任的；

（7）被請求引渡人在請求國曾經(jīng)遭受或者可能遭受酷刑或者其他殘忍、不人道或者有辱人格的待遇或者處罰的；

（8）請求國根據(jù)缺席判決提出引渡請求的。但請求國承諾在引渡后對被請求引渡人給予在其出庭的情況下進(jìn)行重新審判機(jī)會的除外。

3.可以拒絕引渡的情形

根據(jù)《引渡法》第八條的規(guī)定，外國向我國提出的引渡請求，有下列情形之一的，可以拒絕引渡：

（1）我國對于引渡請求所指的犯罪具有刑事管轄權(quán)，并且對被請求引渡人正在進(jìn)行刑事訴訟或者準(zhǔn)備提起刑事訴訟的；

（2）由于被請求引渡人的年齡、健康等原因，根據(jù)人道主義原則不宜引渡的。

注意：已經(jīng)作出生效判決或者已經(jīng)終止訴訟的，應(yīng)當(dāng)拒絕引渡；正在訴訟或準(zhǔn)備起訴的，可以拒絕引渡。殘忍不人道的應(yīng)該拒絕引渡，根據(jù)人道主義不宜的可以拒絕引渡。

4.引渡的程序

（1）聯(lián)系機(jī)關(guān)。我國引入和引出的聯(lián)系機(jī)關(guān)都是外交部。

（2）決定機(jī)關(guān)。①引出。外交部收到請求國提出的引渡請求后，應(yīng)當(dāng)對引渡請求書及其所附文件、材料是否符合規(guī)定進(jìn)行審查。較高人民法院指定的高級人民法院對請求國提出的引渡請求是否符合本法和引渡條約關(guān)于引渡條件等規(guī)定進(jìn)行審查并作出裁定，高級人民法院的審查由審判員三人組成合議庭進(jìn)行。較高人民法院對高級人民法院作出的裁定進(jìn)行復(fù)核。外交部接到較高人民法院符合引渡條件的裁定后，應(yīng)當(dāng)報(bào)送國務(wù)院決定是否引渡。②引入。我國向外國請求引渡時(shí)，被請求國就準(zhǔn)予引渡附加條件的，對于不損害我國主權(quán)、利益、公共利益的，可以由外交部代表我國政府向被請求國作出承諾。對于限制追訴的承諾，由較高人民檢察院決定；對于量刑的承諾，由較高人民法院決定。

（3）執(zhí)行機(jī)關(guān)。我國引入和引出的執(zhí)行機(jī)關(guān)都是公安機(jī)關(guān)。

【總結(jié)】引渡的聯(lián)系機(jī)關(guān)是外交部；引出形式審是外交部，實(shí)質(zhì)審是高級法院審查后較高法院復(fù)核，決定不引渡較高法院說了算，決定引渡國務(wù)院說了算；引入限制追訴的承諾較高檢決定，量刑承諾較高法院決定；引渡的執(zhí)行機(jī)關(guān)是公安機(jī)關(guān)。

【經(jīng)典真題】

甲國公民湯姆于2012年在本國故意殺人后潛逃至乙國，于2014年在乙國強(qiáng)奸一名婦女后又逃至中國。乙國于2015年向中國提出引渡請求。經(jīng)查明，中國和乙國之間沒有雙邊引渡條約。依相關(guān)國際法及中國法律規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2015-01-33）

A．乙國的引渡請求應(yīng)向中國較高人民法院提出

B．乙國應(yīng)當(dāng)作出互惠的承諾

C．較高人民法院應(yīng)對乙國的引渡請求進(jìn)行審查，并由審判員組成合議庭進(jìn)行

D．如乙國將湯姆引渡回本國，則在任何情況下都不得再將其轉(zhuǎn)引

答案：B

二、庇護(hù)

（一）庇護(hù)的概念

庇護(hù)是指一國對于遭到外國追訴或迫害而前來避難的外國人，準(zhǔn)予其入境和居留，給予保護(hù)，并拒絕將其引渡給另一國的行為。庇護(hù)是基于領(lǐng)土主權(quán)而引申出的權(quán)利。決定給予哪些人庇護(hù)是的權(quán)利。通常沒有必須給予庇護(hù)的義務(wù)。

要構(gòu)成庇護(hù)須同時(shí)滿足兩個(gè)條件：（1）準(zhǔn)予該外國人入境并居留；（2）拒絕將其引渡。因此，僅僅拒絕引渡并不構(gòu)成庇護(hù)。

（二）不得庇護(hù)的情形

從屬地管轄權(quán)的意義上，可以自主決定庇護(hù)的條件，只要不違背其國際義務(wù)。因政治原因而請求的庇護(hù)，即政治庇護(hù)是庇護(hù)的一種，也是當(dāng)代國際實(shí)踐中最為普遍的一種。但根據(jù)國際法，以下情形不得庇護(hù)：從事侵略戰(zhàn)爭、種族滅絕和種族隔離等危害人類的行為、劫機(jī)、侵害外交代表等罪行，以及其他被條約或習(xí)慣國際法認(rèn)為是國際罪行的人。21世紀(jì)以來，隨著恐怖事件日益增長的威脅，恐怖主義犯罪也被列為不得或不予庇護(hù)的情形。

（三）域外庇護(hù)

最常見的域外庇護(hù)是利用在外國的外交或領(lǐng)事機(jī)構(gòu)館舍、船舶或飛機(jī)等作為場所進(jìn)行的庇護(hù)。這種庇護(hù)是沒有一般國際法根據(jù)的，而且常常導(dǎo)致對國際法其他規(guī)則的違背。

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