2019年司法考試三國(guó)《外交保護(hù)》知識(shí)點(diǎn)

希賽網(wǎng)法考頻道為大家整理2019年法律職業(yè)資格考試三國(guó)《外交保護(hù)》知識(shí)點(diǎn)，商經(jīng)精講系列教材將知識(shí)點(diǎn)分章節(jié)逐一解析，將知識(shí)融會(huì)貫通，高效備考。

一、外交保護(hù)的性質(zhì)

外交保護(hù)，是指一國(guó)國(guó)民在外國(guó)受到不法侵害，且依該外國(guó)法律程序得不到救濟(jì)時(shí)，其國(guó)籍國(guó)可以通過(guò)外交方式要求該外國(guó)進(jìn)行救濟(jì)或承擔(dān)責(zé)任，以保護(hù)其國(guó)民或的權(quán)益。外交保護(hù)有下列性質(zhì)：

（一）外交保護(hù)主要是基于的屬人管轄進(jìn)行的，是屬人管轄權(quán)的重要體現(xiàn)。

（二）外交保護(hù)是在之間進(jìn)行的。

（三）是否向外國(guó)提出外交保護(hù)，是的權(quán)利。無(wú)論其國(guó)民是否作出請(qǐng)求，都可以根據(jù)有關(guān)情況作出行使或拒絕行使外交保護(hù)權(quán)的決定。

（四）行使外交保護(hù)權(quán)要尊重外國(guó)的主權(quán)和屬地管轄權(quán)，要符合國(guó)際法的有關(guān)規(guī)則和外交保護(hù)的相關(guān)條件。

二、外交保護(hù)的條件

行使外交保護(hù)權(quán)一般應(yīng)符合以下三個(gè)條件：

（一）存在不當(dāng)行為

一國(guó)國(guó)民權(quán)利受到侵害是由于所在國(guó)的不當(dāng)行為所致，也就是說(shuō)，該侵害行為可以引起責(zé)任。如果損害僅僅涉及外國(guó)私人的行為，所在不存在任何直接或間接責(zé)任，則不得行使外交保護(hù)。

（二）持續(xù)擁有保護(hù)國(guó)國(guó)籍

受害人自受害行為發(fā)生起到外交保護(hù)結(jié)束的期間內(nèi)，必須持續(xù)擁有保護(hù)國(guó)國(guó)籍。這稱為“國(guó)籍繼續(xù)原則”。此外，近來(lái)在國(guó)際實(shí)踐中，還提出了“國(guó)籍實(shí)際聯(lián)系原則”，要求受害人和其國(guó)籍國(guó)之間具有實(shí)際的真正聯(lián)系。

（三）用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)

在提出外交保護(hù)之前，受害人必須用盡當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的一切可以利用的救濟(jì)辦法，包括行政和司法救濟(jì)手段。在這些手段用盡之后仍未得到合理救濟(jì)時(shí)，才可以提出外交保護(hù)。此為“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則”。

三、外交保護(hù)的范圍

外交保護(hù)原則上適用于一國(guó)的行為已經(jīng)或必將侵害外國(guó)人合法權(quán)益的各種事項(xiàng)。實(shí)踐中主要包括：（1）國(guó)民被非法逮捕或拘禁；(2)國(guó)民的財(cái)產(chǎn)或利益被非法剝奪；(3)國(guó)民受到歧視性待遇；(4)國(guó)民被“拒絕司法”等情況。

【經(jīng)典真題】

甲國(guó)公民詹某在乙國(guó)合法擁有一幢房屋。乙國(guó)某公司欲租用該房屋，被詹某拒絕。該公司遂強(qiáng)行占用該房屋，并將詹某打傷。根據(jù)國(guó)際法中的有關(guān)規(guī)則，下列救濟(jì)方式哪一項(xiàng)是正確的？（2004-01-32）

A.詹某應(yīng)向乙國(guó)提出外交保護(hù)請(qǐng)求

B.詹某可以將此事件訴諸乙國(guó)行政及司法當(dāng)局

C.詹某應(yīng)向甲國(guó)駐在乙國(guó)的外交團(tuán)提出外交保護(hù)的請(qǐng)求

D.甲國(guó)可以立即行使外交保護(hù)權(quán)

答案：B。行使外交保護(hù)權(quán)一般應(yīng)符合三個(gè)條件，一是存在不當(dāng)行為，二是受害人持續(xù)擁有保護(hù)國(guó)國(guó)籍，三是用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)。存在不當(dāng)行為指的是，一國(guó)國(guó)民權(quán)利受到侵害是由于所在國(guó)的不當(dāng)行為所致，也就是說(shuō)，該侵害行為可以引起責(zé)任。如果損害僅僅涉及外國(guó)私人的行為，所在不存在任何直接或間接責(zé)任，則不得行使外交保護(hù)。本題中，詹某遭到的侵害是乙國(guó)私人行為，不存在不當(dāng)行為，因此甲國(guó)不能行使外交保護(hù)權(quán)。

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