2019年司法考試商經(jīng)《專利侵權(quán)行為》知識(shí)點(diǎn)

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一、專利權(quán)的保護(hù)范圍

（一）發(fā)明、實(shí)用新型的保護(hù)范圍

發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書及附圖可以用于解釋其權(quán)利要求的內(nèi)容。

【注意】在確定專利權(quán)保護(hù)范圍時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問(wèn)題：

（1）應(yīng)依法確定專利權(quán)的保護(hù)范圍。權(quán)利人在一審法庭辯論終結(jié)前變更其主張的權(quán)利要求的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

（2）權(quán)利人主張以從屬權(quán)利要求確定專利權(quán)保護(hù)范圍的，應(yīng)當(dāng)以該從屬權(quán)利要求記載的附加技術(shù)特征及其引用的權(quán)利要求記載的技術(shù)特征來(lái)認(rèn)定。

（3）應(yīng)結(jié)合本領(lǐng)域普通技術(shù)人員閱讀說(shuō)明書及附圖后對(duì)權(quán)利要求的理解，確定權(quán)利要求的內(nèi)容。

（4）專利申請(qǐng)人、專利權(quán)人在專利授權(quán)或者無(wú)效宣告程序中，通過(guò)對(duì)權(quán)利要求、說(shuō)明書的修改或者意見陳述而放棄的技術(shù)方案，權(quán)利人不得在侵犯專利權(quán)糾紛案件中又將其納入專利權(quán)保護(hù)范圍。

（5）判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，應(yīng)當(dāng)審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。被訴侵權(quán)技術(shù)方案包含與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同或者等同的技術(shù)特征的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其落入專利權(quán)的保護(hù)范圍；被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比，缺少權(quán)利要求記載的一個(gè)以上的技術(shù)特征，或者有一個(gè)以上技術(shù)特征不相同也不等同的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。

（二）外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍

外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。

實(shí)踐中，與授權(quán)外觀設(shè)計(jì)在整體視覺效果上無(wú)差異的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩者相同；在整體視覺效果上無(wú)實(shí)質(zhì)性差異的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩者近似。

二、專利侵權(quán)行為

（一）專利侵權(quán)行為的特征

專利侵權(quán)行為是指行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可又無(wú)法律依據(jù)，以營(yíng)利為目的實(shí)施他人專利的行為。其特征主要體現(xiàn)在：

1．侵害的對(duì)象為有效的專利。實(shí)施專利授權(quán)以前的技術(shù)、已經(jīng)被宣告無(wú)效、被放棄的專利或者專利權(quán)期限屆滿的技術(shù)，不構(gòu)成侵權(quán)?！咀⒁狻繉＠ㄉ系呐R時(shí)保護(hù)制度。發(fā)明專利申請(qǐng)公布后至專利權(quán)授予前，使用該發(fā)明的應(yīng)支付適當(dāng)?shù)氖褂觅M(fèi)。相關(guān)糾紛可請(qǐng)求專利管理部門進(jìn)行調(diào)解，或直接向人民法院起訴。

2．必須有侵害行為。

3．以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的。非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的實(shí)施專利行為，不構(gòu)成侵權(quán)。

（二）專利侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式

專利侵權(quán)行為分為直接侵權(quán)行為和間接侵權(quán)行為兩類。

1．直接侵權(quán)行為。這是指直接由行為人實(shí)施的侵犯他人專利權(quán)的行為。其表現(xiàn)形式包括：

（1）制造產(chǎn)品的行為。

（2）使用發(fā)明、實(shí)用新型專利產(chǎn)品的行為。將侵犯發(fā)明或者實(shí)用新型的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為使用發(fā)明、實(shí)用新型專利產(chǎn)品的行為。

（3）許諾銷售發(fā)明、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為。

（4）銷售發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為。

【注意】使用（即使是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用）他人外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為，不會(huì)侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。而將侵犯外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品并銷售的，應(yīng)認(rèn)定為侵犯外觀設(shè)計(jì)的銷售行為，但在該另一產(chǎn)品中僅具有技術(shù)功能的除外。

（5）進(jìn)口發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為。

（6）使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為。

（7）假冒他人專利的行為。為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來(lái)源的，仍然屬于侵犯專利權(quán)的行為，需要停止侵害但不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2．間接侵權(quán)行為。指行為人自身行為并不直接構(gòu)成專利侵權(quán)，但實(shí)施了誘導(dǎo)、慫恿、教唆、幫助他人侵害專利權(quán)的行為。如：行為人明知某些產(chǎn)品僅用于實(shí)施特定專利的原材料、零部件、設(shè)備、中間產(chǎn)品等，仍將其提供給第三人幫助實(shí)施專利侵權(quán)，則應(yīng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。即使該第三人不是為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的，權(quán)利人主張的，也要承擔(dān)民事責(zé)任。

三、現(xiàn)有技術(shù)抗辯

有證據(jù)證明行為人實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成專利侵權(quán)。被訴侵權(quán)人也可以以已經(jīng)公開的專利抵觸申請(qǐng)主張不侵權(quán)來(lái)進(jìn)行抗辯。

四、請(qǐng)求確認(rèn)不侵犯專利權(quán)之訴

權(quán)利人向他人發(fā)出侵犯專利權(quán)的警告，被警告人或者利害關(guān)系人可書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)，若權(quán)利人自收到該書面催告之日起1個(gè)月內(nèi)，不撤回警告也不起訴的，被警告人或利害關(guān)系人有權(quán)向人民法院提起請(qǐng)求確認(rèn)其行為不侵犯專利權(quán)的訴訟。

【問(wèn)題】如何在技術(shù)上認(rèn)定專利侵權(quán)，應(yīng)注意哪些問(wèn)題？

（1）《專利侵權(quán)解釋（二）》第7條規(guī)定，被訴侵權(quán)技術(shù)方案在包含封閉式組合物權(quán)利要求全部技術(shù)特征的基礎(chǔ)上增加其他技術(shù)特征的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)技術(shù)方案未落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，但該增加的技術(shù)特征屬于不可避免的常規(guī)數(shù)量雜質(zhì)的除外。前款所稱封閉式組合物權(quán)利要求，一般不包括中藥組合物權(quán)利要求。

（2）《專利侵權(quán)解釋（二）》第24條 推薦性、行業(yè)或者地方標(biāo)準(zhǔn)明示所涉必要專利的信息，被訴侵權(quán)人以實(shí)施該標(biāo)準(zhǔn)無(wú)需專利權(quán)人許可為由抗辯不侵犯該專利權(quán)的，人民法院一般不予支持（實(shí)施推薦標(biāo)準(zhǔn)所設(shè)專利也構(gòu)成侵權(quán)）。

推薦性、行業(yè)或者地方標(biāo)準(zhǔn)明示所涉必要專利的信息，專利權(quán)人、被訴侵權(quán)人協(xié)商該專利的實(shí)施許可條件時(shí)，專利權(quán)人故意違反其在標(biāo)準(zhǔn)制定中承諾的公平、合理、無(wú)歧視的許可義務(wù)，導(dǎo)致無(wú)法達(dá)成專利實(shí)施許可合同，且被訴侵權(quán)人在協(xié)商中無(wú)明顯過(guò)錯(cuò)的，對(duì)于權(quán)利人請(qǐng)求停止標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施行為的主張，人民法院一般不予支持（專利人故意違反公平合理許可義務(wù)且協(xié)商中有過(guò)錯(cuò)的，可繼續(xù)實(shí)施專利，不構(gòu)成侵權(quán)）。

【經(jīng)典真題】1．下列哪一選項(xiàng)不屬于侵犯專利權(quán)的行為？（2012-03-18，單）

A．甲公司與專利權(quán)人簽訂獨(dú)占實(shí)施許可合同后，許可其子公司乙公司實(shí)施該專利技術(shù)

B．獲得強(qiáng)制許可實(shí)施權(quán)的甲公司許可他人實(shí)施該專利技術(shù)

C．甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來(lái)源合法

D．為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經(jīng)專利權(quán)人的同意而制造其專利藥品

【答案】D

2．甲、乙兩公司各自獨(dú)立發(fā)明了相同的節(jié)水型洗衣機(jī)。甲公司于2013年6月申請(qǐng)發(fā)明專利權(quán)，專利局于2014年12月公布其申請(qǐng)文件，并于2015年12月授予發(fā)明專利權(quán)。乙公司于2013年5月開始銷售該種洗衣機(jī)。另查，本領(lǐng)域技術(shù)人員通過(guò)拆解分析該洗衣機(jī)，即可了解其節(jié)水的全部技術(shù)特征。丙公司于2014年12月看到甲公司的申請(qǐng)文件后，立即開始制造并銷售相同的洗衣機(jī)。2016年1月，甲公司起訴乙、丙兩公司侵犯其發(fā)明專利權(quán)。關(guān)于甲公司的訴請(qǐng)，下列哪些說(shuō)法是正確的?

A．如甲公司的專利有效，則丙公司于2014年12月至2015年11月使用甲公司的發(fā)明構(gòu)成侵權(quán)

B．如乙公司在答辯期內(nèi)請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告甲公司的專利權(quán)無(wú)效，則法院應(yīng)中止訴訟

C．乙公司如能證明自己在甲公司的專利申請(qǐng)日之前就已制造相同的洗衣機(jī)、且僅在原有制造能力范圍內(nèi)繼續(xù)制造，則不構(gòu)成侵權(quán)

D．丙公司如能證明自己制造銷售的洗衣機(jī)在技術(shù)上與乙公司于2013年5月開始銷售的洗衣機(jī)完全相同，法院應(yīng)認(rèn)定丙公司的行為不侵權(quán)

【答案】CD

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