2019年司法考試刑法《犯罪預備》知識點

希賽網(wǎng)法考頻道為大家整理2019年法律職業(yè)資格考試刑法《犯罪預備》知識點，刑法精講系列教材將知識點分章節(jié)逐一解析，將知識融會貫通，高效備考。

一．犯罪預備的概念與特征

（一）概念

刑法22條第1款規(guī)定：“為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備”。根據(jù)這一規(guī)定，犯罪預備是指已經(jīng)實施犯罪的預備行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的情形。

（二）特征

1.主觀上是為了實行犯罪

犯罪預備行為的主觀特征，即犯罪預備的目的，是為了順利地進行犯罪活動。因此，只有直接故意犯罪，才可能存在犯罪預備形態(tài)。

2.客觀上已實施了犯罪的預備行為。

已經(jīng)實施犯罪的預備行為，是指行為人在萌發(fā)犯意以后，已經(jīng)開始實施為犯罪準備工具、制造條件的行為。

“制造條件”指為犯罪實行具有直接制造機會或創(chuàng)造條件的行為。在司法實踐中主要表現(xiàn)為以下幾種犯罪預備行為：其一，為實行犯罪進行事先調(diào)查；其二，事先清除實行犯罪的障礙；其三，前往犯罪現(xiàn)場或誘騙被害人赴犯罪地點；其四，跟蹤或者守侯被害人；其五，勾引他人參加犯罪；其六，商議或擬定實施犯罪的計劃，等。

如果行為對將來實行犯罪不具有制造直接便利的性質(zhì)，不是犯罪預備行為。

例：甲萌生了殺人的犯罪意圖后，寫遺囑、把孩子托付和他人、準備后事，這對將來殺人犯罪的實行沒有直接的作用，不是犯罪預備行為。

3.事實上未能著手實行犯罪。

4.未能著手實行犯罪是由于行為人意志以外的原因。

例：甲埋伏在路邊準備搶劫，還沒有遇到被搶劫者就被警察抓了。

二．認定

（一）犯罪預備與犯意表示的區(qū)分

犯意表示是在實施犯罪活動以前，把自己的犯罪意圖通過口頭或者書面的形式流露出來。犯意表示雖然在客觀上也表現(xiàn)為一定的行為，但這一行為僅僅是其犯罪意圖的流露，還不屬于為犯罪制造條件的行為。因此，它與犯罪預備具有本質(zhì)的區(qū)別：犯意表示不可能對社會造成實際危害，也不具有對社會的現(xiàn)實危害性，因此刑法沒有規(guī)定處罰犯意表示。犯意表示只是一種錯誤，可以通過批評教育的方式加以解決。而犯罪預備是為著手實行犯罪而制造條件，對社會存在著實際威脅，具有社會危害性，因此刑法明文規(guī)定預備犯應負刑事責任。

（二）犯罪的預備行為與實行行為的區(qū)分

犯罪的實行行為主要是刑法分則所規(guī)定的行為，在一般情況下，預備行為與實行行為不難區(qū)分，但有少數(shù)情況，預備行為與實行行為的區(qū)分存在一定難度。例如殺人、搶劫等暴力犯罪中的尾隨行為、守候行為或?qū)ふ冶缓θ说男袨榈?。對于這些行為，我們認為，其性質(zhì)基本上還是為了進一步實行犯罪制造條件，不能認為已經(jīng)著手實行犯罪，而應視為犯罪預備行為。

三．預備犯的刑事責任：

對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

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