2019年司法考試商經(jīng)《證券發(fā)行》知識(shí)點(diǎn)

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一、證券發(fā)行的基本條件

公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)證監(jiān)會(huì)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn)；未經(jīng)核準(zhǔn)，任何組織（單位）和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。

證券發(fā)行分為公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行。公開(kāi)發(fā)行是指：（1）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；（2）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人的；（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開(kāi)發(fā)行證券是指不公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。

【注意】發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換成股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開(kāi)發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行 保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。

（一）股票發(fā)行的基本條件 ★★★

股票發(fā)行是指符合發(fā)行條件的股份有限公司，依法定程序向特定或不特定的公眾招募或出售股票以募集資金的行為。股票發(fā)行分兩種：（1）設(shè)立發(fā)行（2）增資發(fā)行。

（1）設(shè)立發(fā)行股票的條件：

①公司章程；

②發(fā)起人協(xié)議；

③發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資種類及驗(yàn)資證明；

④招股說(shuō)明書(shū)；

⑤代收股款銀行的名稱及地址；

⑥承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。

依照證券法規(guī)定聘請(qǐng)保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人出具的發(fā)行保薦書(shū)。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。

同時(shí)，根據(jù)《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》的規(guī)定，設(shè)立發(fā)行還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

①股份有限公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合的產(chǎn)業(yè)政策。

②發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)。

③發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%，且發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分不少于人民幣3000萬(wàn)元，但另有規(guī)定的除外。

④向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行股本總額的25%，其中公司職工認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)額不得超過(guò)擬向社會(huì)公眾發(fā)行的股本總額的10%；公司擬發(fā)行的股本總額超過(guò)人民幣4億元的，證監(jiān)會(huì)按規(guī)定可酌情降低向社會(huì)公眾發(fā)行的部分的比例，但最低不得少于公司擬發(fā)行股本總額的10%（公司法變更為15%）。

⑤發(fā)起人在近3年內(nèi)沒(méi)有重大違法行為。

⑥證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

（2）發(fā)行新股的條件。股份有限公司成立后，為增資目的再次申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，稱為發(fā)行新股。其條件為：

①具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；

②具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；

③最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；

④經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

新股發(fā)行還必須符合有關(guān)增資發(fā)行的特殊條件：

①前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，并間隔1年以上；

②公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；

③公司最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，從前一次公開(kāi)發(fā)行股票至本次申請(qǐng)期間沒(méi)有重大違法行為；

④公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率；

⑤前一次公開(kāi)發(fā)行股票所得資金的使用與其招股說(shuō)明書(shū)相同，并且資金使用效益良好。

（二）公司債券發(fā)行的基本條件

公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。其條件如下：

（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元；

（2）公司發(fā)行的債券累計(jì)余額不超過(guò)凈資產(chǎn)額的40%；

（3）最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息；

（4）籌集的資金投向符合產(chǎn)業(yè)政策；

（5）債券的利率水平不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；

（6）國(guó)務(wù)院及其證券監(jiān)督管理部門(mén)規(guī)定的其他條件。

公開(kāi)發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

【經(jīng)典例題】依據(jù)我國(guó)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于證券發(fā)行的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2013-03-32，單）

A．所有證券必須公開(kāi)發(fā)行，而不得采用非公開(kāi)發(fā)行的方式

B．發(fā)行人可通過(guò)證券承銷方式發(fā)行，也可由發(fā)行人直接向投資者發(fā)行

C．只有依法正式成立的股份公司才可發(fā)行股票

D．國(guó)有獨(dú)資公司均可申請(qǐng)發(fā)行公司債券

【答案】D

二、發(fā)行公告

發(fā)行公告是指發(fā)行人在證券發(fā)行前必須依法向社會(huì)公眾公告其招股說(shuō)明書(shū)等募集文件。發(fā)行人所公告的招股說(shuō)明書(shū)應(yīng)當(dāng)附有公司章程，并載明下列事項(xiàng)：公司的名稱、住所；發(fā)起人、發(fā)行人簡(jiǎn)況及其認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；籌資目的；每股票面金額和發(fā)行價(jià)格；初次發(fā)行的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股本的情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)及驗(yàn)資證明；承銷機(jī)構(gòu)的名稱、承銷方式與承銷數(shù)量；發(fā)行的對(duì)象、時(shí)間、地點(diǎn)及股票認(rèn)購(gòu)和股款繳納的方式；所籌資金的運(yùn)用計(jì)劃及收益、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)、公司最近發(fā)展規(guī)劃和經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審核并出具審核意見(jiàn)的公司下一年的盈利預(yù)測(cè)文件；等等。

三、證券承銷

發(fā)行人向不特定對(duì)象公開(kāi)發(fā)行的證券，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議?！咀⒁狻堪l(fā)起人應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開(kāi)募集股份（不包括向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人的情形），應(yīng)當(dāng)依法由證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。不能理解為發(fā)行人可通過(guò)證券承銷方式發(fā)行，也可由發(fā)行人直接向投資者發(fā)行。

根據(jù)證券法規(guī)定，我國(guó)證券承銷業(yè)務(wù)的種類有：代銷和包銷兩種方式。證券代銷（代理發(fā)行），是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期屆滿時(shí)，將未售出的證券退還給發(fā)行人的承銷方式。【注意】代銷屬于委托代理關(guān)系，有可能出現(xiàn)發(fā)行失敗的情況。證券包銷，是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購(gòu)入或者在承銷期結(jié)束時(shí)將售后剩余證券全部購(gòu)入的承銷方式。包銷又可分為全額包銷和余額包銷兩種形式。證券包銷合同簽訂后，發(fā)行人將證券的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給證券承銷人。證券代銷、包銷的最長(zhǎng)不超過(guò)90日，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購(gòu)入并留存所包銷的證券。

【問(wèn)題】關(guān)于證券發(fā)行中的承銷團(tuán)，法律是如何規(guī)定的？★★

承銷團(tuán)又稱聯(lián)合承銷，是指兩個(gè)以上的證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)組成承銷人，為發(fā)行人發(fā)售證券的一種承銷方式。依照證券法規(guī)定，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的證券超過(guò)人民幣5000萬(wàn)元的，必須采取承銷團(tuán)的形式來(lái)銷售。

承銷團(tuán)在承銷過(guò)程中，其中一家證券公司為主承銷人。主承銷人與其他各家承銷人的關(guān)系屬于民法上委托代理關(guān)系，主承銷人的行為后果由承銷團(tuán)承擔(dān)。主承銷人應(yīng)當(dāng)具備的主要條件如下：①具有法定最低限額以上的實(shí)收貨幣資本；②主要負(fù)責(zé)人中2/3的人員有3年以上的證券管理工作經(jīng)歷，或者有5年以上的金融管理工作經(jīng)驗(yàn)；③有足夠數(shù)量的證券專業(yè)操作人員，其中70%以上的人員在證券專業(yè)崗位工作2年以上；④全部從業(yè)人員在以往3年內(nèi)的承銷過(guò)程中，沒(méi)有因內(nèi)幕交易、侵害客戶利益、工作嚴(yán)重失誤受到起訴或行政處分；⑤沒(méi)有違反有關(guān)證券市場(chǎng)管理法規(guī)和政策，沒(méi)有受到過(guò)證監(jiān)會(huì)給予的通報(bào)批評(píng)；⑥承銷機(jī)構(gòu)及其主要負(fù)責(zé)人在前3年的承銷過(guò)程中，無(wú)其他嚴(yán)重劣跡，特別是與欺詐、提供虛假信息有關(guān)的行為。

我國(guó)證券法規(guī)定，證券的代銷、包銷期最長(zhǎng)不得超過(guò)90日。以代銷方式發(fā)行股票的，代銷期限屆滿向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開(kāi)發(fā)行股票數(shù)量70%的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購(gòu)人。

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