2019年司法考試商經(jīng)《破產(chǎn)清算程序》知識點

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一、破產(chǎn)宣告

破產(chǎn)宣告，就是法院對債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因的事實作出有法律效力的認定。一經(jīng)破產(chǎn)宣告，標志著破產(chǎn)案件進入清算程序，債務(wù)人將不可避免地陷入破產(chǎn)倒閉。

1．破產(chǎn)宣告的裁定。人民法院依照破產(chǎn)法規(guī)定，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起10日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告（《破產(chǎn)法107條第1款》）。

在破產(chǎn)宣告后，債權(quán)人或者債務(wù)人對破產(chǎn)宣告有異議的，可以在10日內(nèi)，向上—級人民法院申訴。上一級人民法院應(yīng)在30日內(nèi)作出裁定。

2．破產(chǎn)宣告的效果。

（1）對破產(chǎn)案件的效果。一旦破產(chǎn)宣告，則破產(chǎn)案件不可逆轉(zhuǎn)地進入清算程序。

（2）對債務(wù)人的效果：①債務(wù)人成為破產(chǎn)人。②債務(wù)人財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)。由管理人占有、處分并用于破產(chǎn)分配的財產(chǎn)。③債務(wù)人喪失對財產(chǎn)和事務(wù)的管理權(quán)。破產(chǎn)宣告后，原則上應(yīng)當(dāng)停止破產(chǎn)人的業(yè)務(wù)活動。但繼續(xù)經(jīng)營有助于破產(chǎn)財產(chǎn)的保值增值，符合債權(quán)人利益的，人民法院可以許可。

（3）對債權(quán)人的效果。①有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，即別除權(quán)人可以由擔(dān)保物獲得清償。破產(chǎn)法第109條規(guī)定，自破產(chǎn)宣告之日起，別除權(quán)人可以隨時由擔(dān)保物獲得優(yōu)先清償。有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)；放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。②無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人依破產(chǎn)分配方案獲得清償。

二、免于破產(chǎn)宣告

破產(chǎn)法第108條規(guī)定，破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告：（1）第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)?；蛘邽閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)的；（2）債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。

三、別除權(quán)

別除權(quán)是指債權(quán)人不依破產(chǎn)程序，而對破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。它具有如下特征：

1．別除權(quán)以擔(dān)保權(quán)為基礎(chǔ)。破產(chǎn)法第109條規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

2．別除權(quán)以實現(xiàn)債權(quán)為目的。

（1）別除權(quán)以破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)為標的物。

（2）別除權(quán)的行使不參加集體清償程序。

（3）別除權(quán)標的物不計入破產(chǎn)財產(chǎn)。

（4）在建工程價款優(yōu)先于別除權(quán)清償。

別除權(quán)行使的條件主要有：

（1）債權(quán)和擔(dān)保權(quán)合法成立和生效。

（2）債權(quán)和擔(dān)保權(quán)符合破產(chǎn)法的規(guī)定。①債權(quán)和擔(dān)保權(quán)必須指向破產(chǎn)人及其財產(chǎn)。②債權(quán)和擔(dān)保權(quán)必須成立于破產(chǎn)宣告以前。但在重整期間為繼續(xù)營業(yè)借款而設(shè)定擔(dān)保的，在重整程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序后，該擔(dān)保權(quán)仍得享受別除權(quán)的地位。另外，管理人依據(jù)破產(chǎn)法第18條規(guī)定為待履行合同的繼續(xù)履行而提供的擔(dān)保，依據(jù)第37條規(guī)定為取回質(zhì)物、留置物而提供的替代擔(dān)保，在破產(chǎn)宣告后亦享有別除權(quán)地位。③債權(quán)和擔(dān)保權(quán)的成立不存在破產(chǎn)法上的無效或可撤銷事由。

（3）債權(quán)已依法申報并獲得確認。破產(chǎn)法第58條的規(guī)定，已申報的債權(quán)應(yīng)提交債權(quán)人會議核查并由人民法院確認。所以，未獲確認的有擔(dān)保債權(quán)，不享受別除權(quán)的地位。

四、破產(chǎn)清償順序

（1）請求權(quán)的順序。破產(chǎn)法第113條規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

①第一順序：職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

②第二順序：破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

③第三順序：普通破產(chǎn)債權(quán)。

在計算第一順序的債權(quán)分配時，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。

（2）按順序清償?shù)囊?guī)則。①首先清償在先順序的債權(quán)。②在先順序清償完畢后，有剩余財產(chǎn)的，進行下一順序的清償。③對每一順序的債權(quán)，破產(chǎn)財產(chǎn)足夠清償?shù)?，予以足額清償；不足清償?shù)模幢壤鍍敗?/p>

五、破產(chǎn)程序終結(jié)

根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)程序的終結(jié)事由有：

1．重整計劃執(zhí)行完畢；

2．人民法院裁定認可和解協(xié)議；

3．債務(wù)人有不予宣告破產(chǎn)的法定事由；

4．債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用；

5．破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配；

6．破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢。

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