2019年司法考試商經(jīng)《一般規(guī)定》知識點

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一、破產(chǎn)程序的適用范圍

（一）破產(chǎn)案件的適用程序

破產(chǎn)案件的司法程序包括三種：和解、重整和破產(chǎn)清算。三者之間存在一定的可轉(zhuǎn)換性：

1．債務人在提出破產(chǎn)申請時可以選擇適用重整程序、和解程序或者清算程序，債權(quán)人在提出破產(chǎn)申請時可以選擇適用重整程序或者清算程序。

2．債權(quán)人申請債務人破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債務人可以申請和解，債務人或者其出資人可以申請重整。

3．債務人申請適用破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債權(quán)人或者債務人的出資人可以申請重整，債務人也可以申請和解。

4．債務人進入重整程序或者和解程序后，可以在具備破產(chǎn)法規(guī)定的特定事由時，經(jīng)破產(chǎn)宣告轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。

5．債務人一旦經(jīng)破產(chǎn)宣告進入破產(chǎn)清算程序，則不得轉(zhuǎn)入重整或者和解程序。

（二）破產(chǎn)程序的適用范圍

破產(chǎn)法適用主體：具有法人資格的企業(yè)。

二、破產(chǎn)原因

破產(chǎn)原因是適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實。我國破產(chǎn)法第2條規(guī)定的破產(chǎn)原因有：

1．企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務。

“不能清償?shù)狡趥鶆铡?，即無力償債。下列情況人民法院應當認定債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨海?）債權(quán)債務關系依法成立；（2）債務履行期限已經(jīng)屆滿；（3）債務人未完全清償債務。

“資產(chǎn)不足以清償全部債務”，即資不抵債，是指企業(yè)法人的資產(chǎn)負債表上，全部資產(chǎn)之和小于其對外的全部債務。

2．企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且明顯缺乏清償能力。

債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但有下列情況仍應當認定明顯缺乏清償能力：

1．因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因無法清償債務；

2．法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)，無法清償債務；

3．經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務；

4．長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務；

5．導致債務人喪失清償能力的其他情形。

【經(jīng)典真題】中南公司不能清償?shù)狡趥鶆?，債?quán)人天一公司向法院提出對其進行破產(chǎn)清算的申請，但中南公司以其賬面資產(chǎn)大于負債為由表示異議。天一公司遂提出各種事由，以證明中南公司屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項符合法律規(guī)定的關于債務人明顯缺乏清償能力、無法清償債務的情形？（2012-03-71，多）

A．因房地產(chǎn)市場萎縮，構(gòu)成中南公司核心資產(chǎn)的房地產(chǎn)無法變現(xiàn)

B．中南公司陷入管理混亂，法定代表人已潛至海外

C．天一公司已申請法院強制執(zhí)行中南公司財產(chǎn)，仍無法獲得清償

D．中南公司已出售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽差

【答案】ABC

三、破產(chǎn)案件的管轄

1．地域管轄。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。債務人住所地指企業(yè)主要辦事機構(gòu)所在地。企業(yè)的注冊地與主要辦事機構(gòu)所在地不一致時，以后者為準。

2．級別管轄。由債務人注冊登記機構(gòu)的轄區(qū)法院管轄。如：基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。納入計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。

3．移送管轄。按訴訟法程序辦理。

四、破產(chǎn)案件中的裁定和公告

1．破產(chǎn)案件中的裁定。在破產(chǎn)案件中，法院對程序問題和實體問題作出的裁判，一律采用裁定的形式。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院在破產(chǎn)案件中的裁定主要用于以下事項：受理或不受理破產(chǎn)申請；確認債權(quán)表記載的無異議的債權(quán)；撤銷債權(quán)人會議決議；確定債權(quán)人會議表決未通過的特定事項；開始重整程序；終止重整程序；批準延期提交重整計劃；批準重整計劃；延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；終止執(zhí)行重整計劃；開始和解程序；認可債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議；終止和解程序；確認和解協(xié)議無效；終止執(zhí)行和解協(xié)議；認可債務人和債權(quán)人達成的和解協(xié)議；破產(chǎn)宣告；認可債權(quán)人會議通過的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案；終結(jié)破產(chǎn)程序；承認和執(zhí)行外國法院的破產(chǎn)判決、裁定。

人民法院對破產(chǎn)案件作出的裁定，除駁回破產(chǎn)申請的裁定外，一律不準上訴。當事人對裁定有異議的，可以向作出裁定的原審人民法院申請復議。但是，復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

【注意】上級人民法院有指導和監(jiān)督下級人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件的職責。上級人民法院發(fā)現(xiàn)下級人民法院的裁定確有錯誤，應當通知其依法糾正。必要時可以裁定指令下級人民法院重新作出裁定。

2．破產(chǎn)案件中的公告。破產(chǎn)涉及債權(quán)人的重大利益，因此公告成為重要制度。人民法院在破產(chǎn)案件中需要公告的事項有：受理破產(chǎn)案件；開始重整程序；終止重整程序；開始和解程序；終止和解程序；破產(chǎn)宣告；終結(jié)破產(chǎn)程序。

對于已經(jīng)發(fā)布的公告，所有當事人均視為已得知，并自動承受相應的法律后果。如，債務人的財產(chǎn)持有人有向破產(chǎn)管理人交付財產(chǎn)的義務等。

五、跨境破產(chǎn)

破產(chǎn)法第5條規(guī)定，我國境內(nèi)的破產(chǎn)程序，對債務人在我國境外的財產(chǎn)發(fā)生效力。其次，對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務人在我國境內(nèi)的財產(chǎn)，當事人申請我國法院承認和執(zhí)行的，我國法院在審查后予以有條件的承認和執(zhí)行，其審查的依據(jù)是我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則。承認和執(zhí)行的條件是：不違反我國法律的基本原則；不損害主權(quán)、安全和社會公共利益；不損害我國境內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益。

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