2019法考商經(jīng)《公司的解散與清算》知識點(diǎn)

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第八節(jié)  公司的解散與清算

一、公司的解散

公司解散是指公司基于一定的合法事由而使公司歸于消滅的法律行為。公司解散的原因主要有：（1）一般解散；（2）強(qiáng)制解散；（3）股東請求解散。

（一）一般解散

一般解散是指，只要出現(xiàn)了解散公司的事由公司即可解散。其原因主要有：

1．公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時。但此種情形可以通過修改公司章程而使公司繼續(xù)存在，并不意味著公司必須解散。

2．股東會或者股東大會決議解散。

3．因公司合并或者分立需要解散。

（二）強(qiáng)制解散的原因

強(qiáng)制解散的原因是指主管機(jī)關(guān)或人民法院命令公司解散。其原因主要有：

1．主管機(jī)關(guān)決定。國有獨(dú)資公司由授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者授權(quán)的部門作出解散的決定，該國有獨(dú)資公司應(yīng)立即解散。

2．責(zé)令關(guān)閉。公司違反法律、行政法規(guī)被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。

3．被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

（三）請求解散（又稱司法解散、“公司僵局”）

當(dāng)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求人民法院解散公司?？梢陨暾埥馍⒌睦碛捎校?/p>

1．公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的。

2．股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的。

3．公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的。

4．經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

但是要特別注意的是，股東知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等，均不構(gòu)成請求法院解散公司的理由。

【注意】請求司法解散的原告為10%以上股東，被告為公司。股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全，在股東提供擔(dān)保，且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。

二、公司解散時的清算

公司清算是終結(jié)已解散公司的一切法律關(guān)系，處理公司剩余財產(chǎn)的程序。依照我國公司法的規(guī)定，公司除因合并或分立解散無須清算，以及破產(chǎn)清算程序外，因其他原因解散的公司，都應(yīng)進(jìn)行清算。其程序?yàn)椋?/p>

1．成立清算組。解散的公司，應(yīng)當(dāng)自解散之日起15日內(nèi)成立清算組。清算組人員的組成，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定的人員組成。解散的公司超過15日不成立清算組的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定人員組成清算組。清算組人員可以從下列人員中選任：股東、董監(jiān)高、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)及其專業(yè)人士。

2．清算組的職責(zé)。依我國公司法第185條規(guī)定，清算組行使下列職權(quán)：

（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；

（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；

（3）處理與清算有關(guān)的公司未了的業(yè)務(wù)；

（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

（5）清理債權(quán)、債務(wù)；

（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；

（7）代表公司參與民事訴訟活動。

清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。

3．通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于

60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

4．清理財產(chǎn)清償債務(wù)。清算組對公司資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理。在清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動。清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制訂清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司財產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，清算組應(yīng)先撥付清算費(fèi)用，然后按照下列順序清償：（1）職工工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金；（2）所欠稅款；（3）公司債務(wù)。

5．分配剩余財產(chǎn)。在支付清算費(fèi)用和清償公司債務(wù)后，清算組應(yīng)將剩余的公司財產(chǎn)分配給股東。

6．清算終結(jié)。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。并報公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。注銷登記須提交下列文件：（1）注銷登記申請書；（2）公司依照公司法作出的決議或者決定，或行政機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉的文件；（3）股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)的清算報告；（4）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。注銷登記申請經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。

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