2018法考卷二《當(dāng)事人》練習(xí)題（2）

距離2018年法律職業(yè)資格考試客觀題考試只剩最后幾天的時間了，大家都已經(jīng)投入緊張的復(fù)習(xí)階段，說到備考，習(xí)題的練習(xí)必不可少，希賽網(wǎng)為大家整理《當(dāng)事人》練習(xí)題（2）供大家復(fù)習(xí)備考。

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二、多項選擇題（在下列各題的備選項中，至少有兩個選項是符合題目要求的）

11．甲、乙、丙三人簽訂合伙協(xié)議并開始經(jīng)營，但未取字號，未登記，也未推舉負(fù)責(zé)人。其間，合伙人與順利融資租賃公司簽訂融資租賃合同，租賃淀粉加工設(shè)備一臺，約定租賃期限屆滿后設(shè)備歸承租人所有。合同簽訂后，出租人按照承租人的選擇和要求向設(shè)備生產(chǎn)商丁公司支付了價款。

如果承租人不履行支付價款的義務(wù)，出租人起訴，適格被告是：

A．合伙企業(yè)

B．甲、乙、丙全體

C．甲、乙、丙中的任何人

D．丁公司

【答案】BC

【知識點】適格當(dāng)事人/正當(dāng)當(dāng)事人。

【解析】《適用解釋》第60條規(guī)定："在訴訟中，未依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙的全體合伙人為共同訴訟人。個人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。"《較高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第45條規(guī)定："起字號的個人合伙，在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號為訴訟當(dāng)事人，并由合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。合伙負(fù)責(zé)人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。未起字號的個人合伙，合伙人在民事訴訟中為共同訴訟人。合伙人人數(shù)眾多的，可以推舉訴訟代表人參加訴訟，訴訟代表人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。推舉訴訟代表人，應(yīng)當(dāng)辦理書面手續(xù)。"根據(jù)這兩個條文的規(guī)定進行判斷，A、D兩項錯誤，B項正確。《民法通則》第35條規(guī)定："合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。"由于合伙人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，當(dāng)合伙人為被告時，原告可起訴其中任何人，被起訴人在承擔(dān)了責(zé)任后再向其他債務(wù)人追償。故C項正確。

12．關(guān)于當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？

A．當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，當(dāng)事人適格又稱正當(dāng)當(dāng)事人

B．有當(dāng)事人能力的人一定是適格當(dāng)事人

C．適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力

D．當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格均由法律明確加以規(guī)定

【答案】AC

【解析】訴訟權(quán)利能力，又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力或者當(dāng)事人能力，是指成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。它是一個人能夠成為民事訴訟當(dāng)事人的前提條件，是訴訟要件之一。當(dāng)事人包括正當(dāng)當(dāng)事人和非正當(dāng)當(dāng)事人，都必須具備訴訟權(quán)利能力。所謂正當(dāng)當(dāng)事人，又稱當(dāng)事人適格，是指對于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。當(dāng)事人適格與訴訟權(quán)利能力不同。訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，通常取決于有無民事權(quán)利能力。當(dāng)事人適格則是作為具體的訴訟當(dāng)事人的資格，是針對具體訴訟即個案而言的，通常取決于與訴訟標(biāo)的（即所爭議的民事法律關(guān)系或民事權(quán)利）有無直接聯(lián)系。對抽象的訴訟權(quán)利能力，法律應(yīng)予明確規(guī)定；但對每個具體案件的當(dāng)事人適格問題，法律則難以統(tǒng)一作出明文規(guī)定，雖然一般情況下所謂適格當(dāng)事人就是民事法律關(guān)系的主體，與案件存有直接利害關(guān)系，但在某些例外情況下，非民事法律關(guān)系的主體，也可以作為適格的訴訟當(dāng)事人。根據(jù)這些理論進行判斷，本題中，A、C兩項是正確的，而B、D兩項則是錯誤的。

13．程某訴劉某借款訴訟過程中，程某將對劉某因該借款而形成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了謝某。依據(jù)相關(guān)規(guī)定，下列哪些選項是正確的？

A．如程某撤訴，法院可以準(zhǔn)許其撤訴

B．如謝某申請以無獨立請求權(quán)第三人身份參加訴訟，法院可予以準(zhǔn)許

C．如謝某申請?zhí)娲棠吃V訟地位的，法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許

D．如法院不予準(zhǔn)許謝某申請?zhí)娲棠吃V訟地位的，可以追加謝某為無獨立請求權(quán)的第三人

【答案】ABCD

【知識點】當(dāng)事人的變更。

【解析】《適用解釋》第249條、第250條分別規(guī)定："在訴訟中，爭議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的，不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力。受讓人申請以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟的，人民法院可予準(zhǔn)許。受讓人申請?zhí)娲?dāng)事人承擔(dān)訴訟的，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許；不予準(zhǔn)許的，可以追加其為無獨立請求權(quán)的第三人"、"依照本解釋第二百四十九條規(guī)定，人民法院準(zhǔn)許受讓人替代當(dāng)事人承擔(dān)訴訟的，裁定變更當(dāng)事人。變更當(dāng)事人后，訴訟程序以受讓人為當(dāng)事人繼續(xù)進行，原當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)退出訴訟。原當(dāng)事人已經(jīng)完成的訴訟行為對受讓人具有拘束力"。本案中，謝某尚未替代程某成為原告，其原告資格和地位并未變化，因此程某仍然有撤訴權(quán)，只要撤訴合法，法院就應(yīng)準(zhǔn)許，故A項正確。謝某雖未取代程某成為原告，但他是程某債權(quán)的受讓人，與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，如其申請以無獨立請求權(quán)第三人身份參加訴訟，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。故B項正確。C、D兩項符合前述規(guī)定，也是正確的。

14．李某和張某到華美購物中心采購結(jié)婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費了大量醫(yī)療費，婚期也因而推遲。當(dāng)時，購物中心負(fù)責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認(rèn)為購物中心存在過錯，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列哪些選項是正確的？

A．李某、張某應(yīng)為本案的共同原告

B．李某、鄭某可以作為本案的證人

C．華美購物中心為本案的被告

D．華美購物中心與鄭某為本案共同被告

【答案】BC

【知識點】當(dāng)事人的確定

【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第52條規(guī)定：當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。本案中，李某并沒有遭到損害，不能本案的原告，故A項說法錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法》第72條規(guī)定：凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。李某、鄭某都目睹這一情況發(fā)生，可以作為證人，B項正確。

根據(jù)《較高人民法院關(guān)于適用&lt；民事訴訟法&gt；的解釋》第56條規(guī)定：法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，該法人或者其他組織為當(dāng)事人。故華美購物中心為被告，鄭某作為工作人員，不具有當(dāng)事人資格，C項正確，D項錯誤。

15．甲向大恒銀行借款100萬元，乙承擔(dān)連帶保證責(zé)任，甲到期未能歸還借款，大恒銀行向法院起訴甲乙二人，要求其履行債務(wù)。關(guān)于訴的合并和共同訴訟的判斷，下列哪些選項是正確的？

A．本案屬于訴的主體的合并

B．本案屬于訴的客體的合并

C．本案屬于必要共同訴訟

D．本案屬于普通共同訴訟

【答案】AC

【解析】從理論上看，訴的合并是指法院將兩個或兩個以上彼此之間有一定關(guān)聯(lián)的訴合并到一個訴訟程序中進行審理和裁判。在一般情形下，訴訟是由同一原告對同一被告提起的單一的訴訟標(biāo)的，但在特殊情況下，同一原告對同一被告同時有多項請求權(quán)存在，為節(jié)約訴訟成本并避免裁判之間的矛盾，就應(yīng)確立訴的合并制度。當(dāng)事人為多數(shù)的合并之訴，為訴的主體的合并（又稱訴的主觀合并、共同訴訟）。訴訟標(biāo)的為多數(shù)的，則為訴的客觀合并或訴的客體合并。[江偉主編：《民事訴訟法（第二版）》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2004年版，第14頁。]從法規(guī)范看，《適用意見》第53條規(guī)定："因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。"本案中，大恒銀行向法院起訴甲乙二人，即甲乙二人為共同被告，屬于訴的主體的合并，而甲乙二人又承擔(dān)連帶責(zé)任，有共同的權(quán)利義務(wù)，屬于必要共同訴訟。因此，本題的四個選項中，A、C兩項正確，B、D兩項錯誤。

三、不定項選擇題（在下列各題的備選項中，請選擇1個或者多個最符合題意的選項）

16．大洲公司超標(biāo)排污導(dǎo)致河流污染，公益環(huán)保組織甲向A市中級法院提起公益訴訟，請求判令大洲公司停止侵害并賠償損失。法院受理后，在公告期間，公益環(huán)保組織乙也向A市中級法院提起公益訴訟，請求判令大洲公司停止侵害、賠償損失和賠禮道歉。公益案件審理終結(jié)后，漁民梁某以大洲公司排放的污水污染了其承包的魚塘為由提起訴訟，請求判令賠償其損失。

對梁某的起訴，法院的正確處理方式是：

A．屬重復(fù)訴訟，裁定不予受理

B．不予受理，告知其向公益環(huán)保組織請求給付

C．應(yīng)予受理，但公益訴訟中已提出的訴訟請求不得再次提出

D．應(yīng)予受理，其訴訟請求不受公益訴訟影響

【答案】D

【知識點】公益訴訟與私益訴訟的關(guān)系。

【解析】《較高人民法院關(guān)于審理環(huán)境民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第29條規(guī)定，法律規(guī)定的機關(guān)和社會組織提起環(huán)境民事公益訴訟的，不影響因同一污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為受到人身、財產(chǎn)損害的公民、法人和其他組織依據(jù)民事訴訟法第119條的規(guī)定提起訴訟?！哆m用解釋》第288條規(guī)定，人民法院受理公益訴訟案件，不影響同一侵權(quán)行為的受害人根據(jù)民事訴訟法第119條規(guī)定提起訴訟。據(jù)此，法院應(yīng)當(dāng)受理梁某的起訴。故D項正確，其它選項錯誤。

17．2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對寰宇公司及其司機張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費、護理費、誤工費等各項費用共2．8萬元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機緊急剎車是因為行人陳某違章過路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。法院就追加行人陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，正確的做法是：

A．法院可以依職權(quán)追加

B．只要被告提出申請，法院就應(yīng)當(dāng)追加

C．要有被告的申請，法院才可以追加

D．法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請而追加

【答案】AD

【知識點】無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟

【解析】根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第56條第二款規(guī)定："對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知其參加訴訟。"所以本題中，陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人，可以由法院通知參加訴訟，或者自己申請參加訴訟。

18．2011年7月11日，A市升湖區(qū)法院受理了黎明麗（女）訴張成功（男）離婚案。7月13日，升湖區(qū)法院向張成功送達了起訴狀副本。7月18日，張成功向升湖區(qū)法院提交了答辯狀，未對案件的管轄權(quán)提出異議。8月2日，張成功向升湖區(qū)法院提出管轄權(quán)異議申請，稱其與黎明麗已分居2年，分別居住于A市安平區(qū)各自父母家中。A市升湖區(qū)法院以申請管轄權(quán)異議超過申請期限為由，裁定駁回張成功管轄權(quán)異議申請。后，升湖區(qū)法院查明情況，遂裁定將案件移送安平區(qū)法院。安平區(qū)法院接受移送，確定適用簡易程序?qū)徖泶税浮０财絽^(qū)法院在案件開庭審理時組織調(diào)解。黎明麗聲稱：2005年12月，其與張成功結(jié)婚，后因張成功有第三者陳佳，感情已破裂，現(xiàn)要求離婚。黎明麗提出，離婚后兒子張好帥由其行使監(jiān)護權(quán)，張成功每月支付撫養(yǎng)費1500元?，F(xiàn)雙方存款36萬元（存折在張成功手中），由2人平分，生活用品歸各自所有，不存在其它共有財產(chǎn)分割爭議。張成功承認(rèn)：2005年12月，其與黎明麗結(jié)婚，自己現(xiàn)在有了第三者，36萬元存款在自己手中，同意離婚，同意生活用品歸各自所有，同意不存在其它共有財產(chǎn)分割爭議。不同意支付張好帥撫養(yǎng)費，因其是黎明麗與前男友所生。黎明麗承認(rèn)：張好帥是其與前男友所生，但在戶籍登記上，張成功與張好帥為父子關(guān)系，多年來父子相稱，形成事實上的父子關(guān)系，故要求張成功支付撫養(yǎng)費。調(diào)解未能達成協(xié)議。在隨后的庭審中，黎明麗堅持提出的請求；張成功對調(diào)解中承認(rèn)的多數(shù)事實和同意的請求予以認(rèn)可，但否認(rèn)了有第三者一事，仍不同意支付張好帥撫養(yǎng)費。黎明麗要求法院通知第三者陳佳以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟。安平區(qū)法院作出判決：解除黎明麗、張成功婚姻關(guān)系；張好帥由黎明麗行使監(jiān)護權(quán)，張成功每月支付撫養(yǎng)費700元；存款雙方平分，生活用品歸個人所有，不存在其它共有財產(chǎn)分割爭議。法院根據(jù)調(diào)解中被告承認(rèn)自己有第三者的事實，認(rèn)定雙方感情破裂，張成功存在過失。對黎明麗要求陳佳以無獨立請求權(quán)第三人參加訴訟的請求，下列選項正確的是

A．法院可以根據(jù)黎明麗的請求，裁定追加陳佳為無獨立請求權(quán)第三人

B．如張成功同意，法院可通知陳佳以無獨立請求權(quán)第三人名義參加訴訟

C．無論張成功是否同意，法院通知陳佳以無獨立請求權(quán)第三人名義參加訴訟都是錯誤的

D．如陳佳同意，法院可通知陳佳以無獨立請求權(quán)第三人名義參加訴訟

【答案】C

【解析】《民事訴訟法》第五十六條第二款規(guī)定，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。據(jù)此可知，作為無獨立請求權(quán)第三人參加訴訟的條件之一是"與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系"，所謂法律上的利害關(guān)系，是指無獨立請求權(quán)第三人的權(quán)利義務(wù)將受原告和被告間訴訟結(jié)果的影響，從而使權(quán)利義務(wù)有所增加或減少。在本案中，陳佳與黎明麗與張成功之間離婚案件的處理結(jié)果沒有法律上的利害關(guān)系，無論哪方勝訴對其權(quán)利義務(wù)都沒有任何影響。因此，她不屬于本案的無獨立請求權(quán)第三人，法院不能通知其以無獨立請求權(quán)第三人的身份參加訴訟。

19．主要辦事機構(gòu)在A縣的五環(huán)公司與主要辦事機構(gòu)在B縣的四海公司于C縣簽訂購貨合同，約定：貨物交付地在D縣；若合同的履行發(fā)生爭議，由原告所在地或者合同簽訂地的基層法院管轄。現(xiàn)五環(huán)公司起訴要求四海公司支付貨款。四海公司辯稱已將貨款交給五環(huán)公司業(yè)務(wù)員付某。五環(huán)公司承認(rèn)付某是本公司業(yè)務(wù)員，但認(rèn)為其無權(quán)代理本公司收取貨款，且付某也沒有將四海公司聲稱的貨款交給本公司。四海公司向法庭出示了蓋有五環(huán)公司印章的授權(quán)委托書，證明付某有權(quán)代理五環(huán)公司收取貨款，但五環(huán)公司對該授權(quán)書的真實性不予認(rèn)可。根據(jù)案情，法院依當(dāng)事人的申請通知付某參加（參與）了訴訟。

根據(jù)案情和法律規(guī)定，付某參加（參與）訴訟，在訴訟中所居地位是：

A．共同原告

B．共同被告

C．無獨立請求權(quán)第三人

D．證人

【答案】D

【知識點】當(dāng)事人訴訟地位的確定。

【解析】本案中，付某為五環(huán)公司的業(yè)務(wù)員，其行為結(jié)果應(yīng)歸屬于五環(huán)公司。換言之，付某不是本案當(dāng)事人，既不能成為原告，更不能成為被告，而且與案件處理結(jié)果無法律上的利害關(guān)系，因此也不能成為無獨立請求權(quán)的第三人。但是，付某參與了合同的訂立與履行，了解有關(guān)的事實和情況，可以證人身份參與訴訟。故D項正確，其它選項錯誤。

20．甲在麗都酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列哪一說法是正確的？

A．甲起訴麗都酒店，乙是第三人

B．甲起訴乙，麗都酒店是第三人

C．甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告

D．甲起訴麗都酒店，乙是共同被告

【答案】D

【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第37條規(guī)定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。本題中，甲的燙傷是第三人乙直接造成的，但是乙之所以會滑倒將熱湯灑到甲身上，是因為麗都酒店的地板濕滑，即麗都酒店作為安全保障義務(wù)人存在過錯。權(quán)利人起訴麗都酒店的，乙應(yīng)該作為共同被告。

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