2019法考民法《債法概述》知識點(diǎn)

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第一章 債法概述

一、債的概述

（一）債的概念

債是特定當(dāng)事人之間得請求為特定給付的民事法律關(guān)系，是對債權(quán)和債務(wù)的統(tǒng)稱，又稱債的關(guān)系。羅馬法上，債被認(rèn)為是一種法鎖。

（二）債的特征

1．債具有財(cái)產(chǎn)性。債主要是財(cái)產(chǎn)性的民事法律關(guān)系。即使有些給付不具有財(cái)產(chǎn)價(jià)格，但當(dāng)債務(wù)人不履行給付義務(wù)時(shí)，須能轉(zhuǎn)化產(chǎn)生損害賠償責(zé)任以對債權(quán)進(jìn)行保護(hù)，此時(shí)仍然體現(xiàn)出財(cái)產(chǎn)性。

2．債具有相對性。僅特定債權(quán)人向特定債務(wù)人請求給付，區(qū)別于物權(quán)、人身權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等絕對權(quán)法律關(guān)系。

3．債具有平等性。由于債權(quán)僅具有相對性，并無排他效力，因此多個(gè)債權(quán)，無論其發(fā)生時(shí)間的先后，均以同等地位并存，平等受償。

【例】甲將其房屋先后賣給乙、丙、丁等人，各買受人均處于平等地位，不因簽訂買賣合同的先后而享有優(yōu)先性，甲將房屋過戶登記給任何債權(quán)人時(shí)，均應(yīng)向其他債權(quán)人負(fù)債務(wù)不履行的違約責(zé)任。

4．債具有期限性。債權(quán)目的在于將債務(wù)人的給付歸屬于債權(quán)人。債權(quán)的本質(zhì)，是有效受領(lǐng)債務(wù)人的給付。債權(quán)的目的達(dá)到，債權(quán)即歸于消滅。

（三）債的要素

債的要素，是指構(gòu)成債的法律關(guān)系的因素。包括債的主體、客體和內(nèi)容。

1．債的主體。即債權(quán)人和債務(wù)人。

2．債的客體。又稱債的標(biāo)的，是指債權(quán)債務(wù)共同指向的對象，即給付。

給付，是指債務(wù)人依債的關(guān)系為或不為特定行為，包括作為和不作為。給付須確定，否則無法履行；給付須合法，否則為法律所禁止，如簽訂委身為奴隸的契約；給付須可能，否則給付行為不可能完成或無意義，如男女朋友約會。給付可以是給付行為，也可以是給付效果。前者如雇傭契約，后者如買賣、贈與或租賃。

作為，是指債務(wù)人應(yīng)積極從事一定的動(dòng)作。如出賣人交付標(biāo)的物給買受人，承租人支付租金給出租人，理發(fā)師為顧客理發(fā)，不當(dāng)?shù)美朔颠€不當(dāng)?shù)美o受害人。

不作為，是指債務(wù)人應(yīng)不為一定行為或容忍債權(quán)人為某種行為，包括單純的不作為和容忍。如債務(wù)人依約晚上不得彈鋼琴影響債權(quán)人休息。

債的標(biāo)的不同于債的標(biāo)的物。前者即債的客體，亦即給付；后者是指給付行為涉及的對象。所有的債必有客體，但并非所有的債都有標(biāo)的物。如買賣手機(jī)的合同債權(quán)，客體是給付，即交付手機(jī)和支付價(jià)款的行為，標(biāo)的物是手機(jī)。再如為他人提供勞務(wù)之債，客體是給付，并無標(biāo)的物。

3．債的內(nèi)容。債的內(nèi)容，是指債的主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，即債權(quán)與債務(wù)。債務(wù)人通過給付履行自己的債務(wù)，而債權(quán)人也正是通過債務(wù)人的給付實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。

（四）債的發(fā)生

債的發(fā)生，是指因一定的法律事實(shí)而導(dǎo)致債的產(chǎn)生。該特定的法律事實(shí)即為債的發(fā)生原因，有意定與法定兩種。債的發(fā)生原因各不相同，但其法律效果具有共通性，即一方當(dāng)事人得請求對方為或不為一定行為。

1．意定之債

意定之債，是指依法律行為而創(chuàng)設(shè)的債。意定之債因法律行為而產(chǎn)生，故以意思表示為要素，法律多對當(dāng)事人的行為能力有要求。

【例】當(dāng)事人通過訂立買賣合同在雙方當(dāng)事人之間形成債權(quán)債務(wù)，屬于合同之債；當(dāng)事人通過訂立遺囑對自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配和處分，屬于單方法律行為之債。

2．法定之債

法定之債，是指依法律之規(guī)定直接產(chǎn)生的債。法定之債不以意思表示為要素，對當(dāng)事人的行為能力多不做要求。

【例】見義勇為可成立無因管理之債；添附行為可成立不當(dāng)?shù)美畟?；駕車不慎撞到行人可成立侵權(quán)行為之債；當(dāng)事人假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，造成他人信賴?yán)鎿p失的可成立締約上過失之債。

在侵權(quán)行為之情形，因其往往屬于行為人違反對他人所負(fù)有的義務(wù)，也被稱為侵權(quán)責(zé)任；在締約過失之情形，因其屬于對因誠信原則而產(chǎn)生的注意、說明、照顧、保密等義務(wù)的違反，也被稱為締約上過失責(zé)任。

二、債權(quán)

債權(quán)，是指在債的關(guān)系中，一方得請求對方為特定給付的權(quán)利。

（一）債權(quán)與物權(quán)

1．債權(quán)是請求權(quán)，物權(quán)是支配權(quán)

債權(quán)需要債權(quán)人向債務(wù)人提出請求，通過債務(wù)人的給付來實(shí)現(xiàn)，其客體為給付行為。物權(quán)是權(quán)利主體對物的直接支配、管領(lǐng)的排他性權(quán)利，其客體為物，往往不需要債務(wù)人的行為協(xié)助，債務(wù)人僅負(fù)有消極不侵害和容忍的義務(wù)。

2．債權(quán)是相對權(quán)、對人權(quán)，物權(quán)是絕對權(quán)、對世權(quán)

債權(quán)只能由特定的權(quán)利主體對特定的義務(wù)主體主張，其權(quán)利、義務(wù)是相互對應(yīng)產(chǎn)生的，故為相對權(quán)、對人權(quán)。物權(quán)的權(quán)利主體總是特定的，而物權(quán)人以外的其他人都負(fù)有不妨礙物權(quán)人行使、實(shí)現(xiàn)物權(quán)的義務(wù)，是不特定的，故為對世權(quán)、絕對權(quán)。

3．債權(quán)具有任意性，物權(quán)具有法定性

債權(quán)的類型和內(nèi)容允許當(dāng)事人通過意思自治而自由設(shè)立，只要不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗原則，均為有效。物權(quán)，因其具有直接支配和排他的效力，故物權(quán)的類型和內(nèi)容均由法律規(guī)定，而不容當(dāng)事人自行約定。

4．債權(quán)具有平等性和相容性，物權(quán)具有優(yōu)先性和排他性 

多個(gè)債權(quán)可以并存，且互相平等受償。物權(quán)的支配性決定物權(quán)具有排除性，同一物上不能有內(nèi)容互不相容的兩個(gè)物權(quán)。物權(quán)的優(yōu)先性既體現(xiàn)為物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)，又體現(xiàn)為物權(quán)之間也存在優(yōu)先的次序關(guān)系。

（二）債權(quán)與請求權(quán)

債權(quán)與請求權(quán)并非同一概念。債權(quán)是請求權(quán)，但請求權(quán)并非債權(quán)的全部內(nèi)容，債權(quán)除具有請求力外，還有受領(lǐng)力、保持力、處分力等權(quán)能。請求權(quán)也不僅債權(quán)一種，還包括物權(quán)請求權(quán)、人身權(quán)請求權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)等絕對權(quán)請求權(quán)。

（三）債權(quán)的效力

債權(quán)的效力，是指債權(quán)在債的關(guān)系中所具有的具體的權(quán)能與效用。

法律將債權(quán)是否需要實(shí)現(xiàn)和滿足交由債權(quán)人自行決定。當(dāng)債權(quán)人決定行使債權(quán)時(shí)，法律為其提供各方面的保障，以使其權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。這些在法律上為債權(quán)的實(shí)現(xiàn)所提供的各種保障，即為債權(quán)的效力。

1．請求力

是指債權(quán)人有依其債權(quán)請求債務(wù)人履行給付債務(wù)的效力。此為訴訟外的請求力。

2．執(zhí)行力

是指在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人得訴請履行，并可通過強(qiáng)制執(zhí)行程序以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。也稱為訴訟上的請求力。

3．受領(lǐng)與保持力

債權(quán)的根本目的在于受領(lǐng)債務(wù)人的給付，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。債務(wù)人主動(dòng)或受法律強(qiáng)制而為給付時(shí)，債權(quán)人有權(quán)受領(lǐng)并保有該項(xiàng)給付。債權(quán)即為保持此項(xiàng)給付的法律上的原因。

4．處分力

債權(quán)人可以對自己的債權(quán)進(jìn)行抵銷、讓與、免除等處分，這也是債權(quán)人實(shí)現(xiàn)自己債權(quán)的方式和途徑。

（四）不完全債權(quán)

債權(quán)通常均具有前述的各種效力，如請求力、執(zhí)行力、保持力等，被稱為完全債權(quán)。當(dāng)債權(quán)欠缺某種效力時(shí)，被稱為不完全債權(quán)。有欠缺請求力的債權(quán)，如已過訴訟時(shí)效的債權(quán)，債務(wù)人可以行使時(shí)效之抗辯而拒絕履行。有欠缺執(zhí)行力的債權(quán)，如以勞務(wù)為內(nèi)容的債權(quán)以及夫妻履行同居義務(wù)的判決，不得強(qiáng)制執(zhí)行。有欠缺處分力的債權(quán)，如受破產(chǎn)程序限制的屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的債權(quán)。

三、債務(wù)

債務(wù)，是指在債的關(guān)系中，一方根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)向另一方為一定給付?？梢允亲鳛?，也可以是不作為。

債務(wù)是應(yīng)為一定給付的義務(wù)。責(zé)任為此義務(wù)的財(cái)產(chǎn)的擔(dān)保，即因?qū)αx務(wù)的違反所產(chǎn)生的法律上的強(qiáng)制。雖然傳統(tǒng)理論將債務(wù)與責(zé)任合稱債務(wù)，實(shí)際上兩者存在差別。

（一）給付義務(wù)、附隨義務(wù)與不真正義務(wù)

1．給付義務(wù)

（1）主給付義務(wù)

主給付義務(wù)，是指依債的關(guān)系的產(chǎn)生而發(fā)生，并決定債的關(guān)系類型的基本義務(wù)。債務(wù)人不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人有權(quán)解除合同。

【例】出賣人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)的義務(wù)，買受人支付價(jià)金及受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)；出租人交付租賃物給承租人使用、收益的義務(wù)，承租人交付租金的義務(wù)；在不當(dāng)?shù)美?，受益人返還其無法律上原因所受利益的義務(wù)；等等。

（2）從給付義務(wù)

從給付義務(wù)，是指根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定，或基于誠實(shí)信用原則及契約的解釋規(guī)則而產(chǎn)生的給付義務(wù)。從給付義務(wù)不具有獨(dú)立意義，具有輔助主給付義務(wù)的功能，確保債權(quán)人的主給付利益能夠獲得滿足。

從給付義務(wù)不能決定債的關(guān)系的類型，但債權(quán)人可以通過訴訟要求對方履行。若債務(wù)人不履行從給付義務(wù)，從而導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，債權(quán)人才能要求解除合同。

【例】受托人應(yīng)將受托事務(wù)的進(jìn)展情況向委托人報(bào)告的義務(wù)；甲企業(yè)收購乙企業(yè)的合同中規(guī)定乙企業(yè)提供其在全省的經(jīng)銷商名單的義務(wù)；名馬的出賣人交付馬的血統(tǒng)證明文件的義務(wù)。

2．附隨義務(wù)

附隨義務(wù)，并非自始確定，而是在債的關(guān)系的發(fā)展過程中，遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣負(fù)有的通知、協(xié)助、保密、照顧、告知等義務(wù)。附隨義務(wù)有兩個(gè)功能：一是輔助實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的給付利益，如陶瓷古董出賣人應(yīng)當(dāng)妥善包裝以方便買受人攜帶或運(yùn)輸；二是保護(hù)對方當(dāng)事人的人身或財(cái)產(chǎn)上的固有利益，如油漆工人應(yīng)注意不要污損定作人的地毯。有時(shí)兩種功能兼?zhèn)洌缛細(xì)庠畹某鲑u人應(yīng)當(dāng)告知買受人使用中的注意事項(xiàng)，既是為了滿足買受人的給付利益，也是為了保護(hù)買受人的人身或財(cái)產(chǎn)不因不當(dāng)使用而受損害。

違反附隨義務(wù)，債權(quán)人不能通過訴訟予以強(qiáng)制執(zhí)行，也不能解除合同，只能請求損害賠償。

3．不真正義務(wù)

相對人通常不得請求履行該義務(wù)，而且違反不真正義務(wù)也不會導(dǎo)致相對人獲得損害賠償，僅僅是使違反義務(wù)人承受某種權(quán)利減損或者不利益而已。《合同法》第119條規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

【例】摩托車駕駛?cè)宋创靼踩币蜍嚨湺苤貍?，被害人（駕駛?cè)耍┮蜻`反對自己利益的照顧義務(wù)（不真正義務(wù)），存在所謂對自己的過失，被害人須承受加害人減少賠償額的不利益。甲明知乙無駕照而搭乘其車郊游，乙駕車違規(guī)超速，發(fā)生車禍，致甲受傷，甲得向乙請求損害賠償，但甲違反不真正義務(wù)，乙得主張減少賠償額。

（二）先合同義務(wù)與后合同義務(wù)

1．先合同義務(wù)

當(dāng)事人在為締結(jié)合同而接觸、準(zhǔn)備或磋商過程中，亦會發(fā)生說明、告知、保密、保護(hù)等義務(wù)，學(xué)說上稱為先合同義務(wù)。違反先合同義務(wù)，產(chǎn)生締約上過失責(zé)任。

2．后合同義務(wù)

合同關(guān)系消滅后，當(dāng)事人并非立刻形同陌路，仍然負(fù)有某些作為或不作為的義務(wù)，以維護(hù)給付效果，或協(xié)助相對人終了善后事宜。《合同法》92條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。違反此義務(wù)，與違反一般合同義務(wù)相同，產(chǎn)生債務(wù)不履行責(zé)任；有時(shí)也會產(chǎn)生違約與侵權(quán)責(zé)任之競合。

（三）原給付義務(wù)與次生給付義務(wù)

1．原給付義務(wù)

原給付義務(wù)，是指基于特定的債的關(guān)系而第一次發(fā)生的義務(wù)。如前述的主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。

2．次生給付義務(wù)

次生給付義務(wù)，是指在原給付義務(wù)履行過程中，因特定事由而演變產(chǎn)生的義務(wù)。

一種情形是原給付義務(wù)的履行不能、履行遲延或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任，其實(shí)質(zhì)是因違反義務(wù)而產(chǎn)生法律責(zé)任。有時(shí)，這種賠償責(zé)任可以完全替代原給付義務(wù)，如當(dāng)事人違約后，對方當(dāng)事人要求解除合同，追究違約責(zé)任；有時(shí)，這種賠償責(zé)任可以與原給付義務(wù)并存，如當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

另一種情形是合同解除后的恢復(fù)合同訂立前狀態(tài)的義務(wù)（實(shí)質(zhì)是廣義上的恢復(fù)原狀）。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

（四）自然債務(wù)

自然債務(wù)與“不完全債權(quán)”有密切聯(lián)系，又稱“不完全債務(wù)”，是指不得強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù)，即有債務(wù)而無責(zé)任。如訴訟時(shí)效期間屆滿之債務(wù)、因賭博所生之債務(wù)、基于道德上義務(wù)之債務(wù)，等等。罹于訴訟時(shí)效的債務(wù)，債務(wù)人得提出時(shí)效經(jīng)過之抗辯，從而拒絕履行債務(wù)，并不存在法律上的強(qiáng)制。但若債務(wù)人已經(jīng)履行的，其履行有效，不得請求返還，因債務(wù)客觀存在。此外，還有無債務(wù)而有責(zé)任之情形，如保證人和抵押人等，對債權(quán)人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

四、債的分類

（一）財(cái)物之債與勞務(wù)之債

劃分標(biāo)準(zhǔn)：給付內(nèi)容。

財(cái)物之債以給付一定的財(cái)物為內(nèi)容。如買賣合同、租賃合同、承攬合同、侵權(quán)損害賠償?shù)?。?cái)物之債既有標(biāo)的，又有標(biāo)的物。

勞務(wù)之債以提供一定的勞務(wù)為內(nèi)容。如演藝明星為觀眾表演節(jié)目等。勞務(wù)之債只有標(biāo)的，沒有標(biāo)的物。

區(qū)分意義：勞務(wù)之債不得強(qiáng)制執(zhí)行，不得由第三人代為履行；財(cái)物之債一般可以強(qiáng)制履行，也可以由第三人代為履行。

（二）種類之債與特定之債

劃分標(biāo)準(zhǔn)：財(cái)物的類型。這是對財(cái)物之債的再分類。

種類之債的標(biāo)的物為種類物。種類物是指具有相同品質(zhì)、可相互替代的物，又稱可替代物。當(dāng)事人往往只約定種類和數(shù)量即可。如東北大米五十噸。

特定之債的標(biāo)的物為特定物。特定物包括獨(dú)一無二的物和經(jīng)行為人指定而特定化的物，前者如某小區(qū)某棟某單元1801號房屋一套，后者如小希同學(xué)在服裝店選定某款式中的一件而買下。

區(qū)分意義：特定之債，在履行前標(biāo)的物毀損、滅失的，債務(wù)人免除實(shí)際履行的義務(wù)，債權(quán)人只能主張損害賠償?shù)冗`約責(zé)任（若屬不可抗力，違約責(zé)任也不得主張）。種類物不發(fā)生履行不能的情形，發(fā)生滅失時(shí)債權(quán)人仍然可以請求實(shí)際履行。種類物之債如果沒有特定化，則風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。

（三）單一之債與多數(shù)人之債

劃分標(biāo)準(zhǔn)：債的主體的數(shù)量

單一之債，是指債的雙方主體都僅為一人的債。

多數(shù)人之債，是指債的雙方主體中至少有一方為二人以上的債。

區(qū)分意義：法律關(guān)于債的規(guī)定多以單一之債為模型，多數(shù)人之債往往需要進(jìn)行特別的規(guī)定，因其涉及到多數(shù)人之間內(nèi)部和外部責(zé)任承擔(dān)問題。

（四）按份之債與連帶之債

劃分標(biāo)準(zhǔn)：多數(shù)人之間的對外關(guān)系

按份之債，是指債的一方主體為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)。在按份之債中，任一債權(quán)人接受義務(wù)人的履行或任一債務(wù)人履行了自己應(yīng)負(fù)擔(dān)份額的義務(wù)后，與其他債權(quán)人或債務(wù)人均不發(fā)生任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

連帶之債，是指債的主體一方為多數(shù)人，多數(shù)人一方當(dāng)事人之間有連帶關(guān)系。在連帶之債中，連帶債權(quán)人的任何一人接受了全部義務(wù)履行，或連帶債務(wù)人的任何一人清償了全部債務(wù)時(shí)，原債的關(guān)系歸于消滅，但連帶債權(quán)人或連帶債務(wù)人之間則會產(chǎn)生新的按份之債。亦即，這里的連帶是指對外關(guān)系的連帶，對內(nèi)關(guān)系上各債務(wù)人或債權(quán)人之間都是按份之債。

（五）簡單之債與選擇之債

劃分標(biāo)準(zhǔn)：給付標(biāo)的物或給付行為內(nèi)容的可選擇性。

簡單之債，是指債的標(biāo)的物或給付行為內(nèi)容是單一的，不具有可選擇性的債。

選擇之債，是指債的標(biāo)的物或給付行為內(nèi)容為兩項(xiàng)或兩項(xiàng)以上，當(dāng)事人可以擇一履行的債。

區(qū)分意義：選擇之債存在選擇權(quán)確定的問題，其必須轉(zhuǎn)化為簡單之債才能最終履行。對于選擇權(quán)歸屬，當(dāng)事人有約定的從約定，沒有約定的推定屬于債務(wù)人，債務(wù)人于合理期間內(nèi)不行使選擇權(quán)的，選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至債權(quán)人。當(dāng)事人也可以通過補(bǔ)充協(xié)議確定選擇權(quán)歸屬。另外，如果其他標(biāo)的物或給付行為內(nèi)容出現(xiàn)履行不能的，也可能直接轉(zhuǎn)化為簡單之債。

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