2019法考《民事訴訟證據(jù)》知識(shí)點(diǎn)

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【知識(shí)點(diǎn)詳解】

第七章  民事訴訟證據(jù)

第一節(jié)  民事訴訟證據(jù)概述

一、民事訴訟證據(jù)的概念及特征

民事訴訟證據(jù)，是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的各種資料。民事訴訟證據(jù)具有以下幾個(gè)特征：

1．真實(shí)性。這是指作為定案根據(jù)，民事訴訟證據(jù)本身必須是客觀、真實(shí)存在的事實(shí)，而不是主觀臆造的或想象的、虛構(gòu)的。在民事案件中，民事訴訟證據(jù)是民事法律關(guān)系產(chǎn)生、發(fā)展、變化的客觀記錄，真實(shí)地表現(xiàn)民事法律關(guān)系以及糾紛發(fā)生和變化的過程。

2．關(guān)聯(lián)性。這是指證據(jù)必須與待證事實(shí)有內(nèi)在的、客觀的聯(lián)系，能夠證明待證事實(shí)的全部或部分。在理解關(guān)聯(lián)性時(shí)，要注意以下幾點(diǎn)：（1）關(guān)聯(lián)性具有多樣性。即證據(jù)與待證事實(shí)之間的聯(lián)系可以表現(xiàn)為直接的聯(lián)系，也可以表現(xiàn)為間接的聯(lián)系；可以表現(xiàn)為肯定的聯(lián)系，也可以表現(xiàn)為否定的聯(lián)系。在國(guó)外，關(guān)聯(lián)性被學(xué)者們區(qū)分為邏輯上的關(guān)聯(lián)和法律上的關(guān)聯(lián)。邏輯上的關(guān)聯(lián)，是指證據(jù)與待證事實(shí)之間具有邏輯上的前因后果關(guān)系，也就是有事實(shí)上的關(guān)聯(lián)。法律上的關(guān)聯(lián)，是指法律對(duì)證據(jù)的立證價(jià)值的判斷。在很多情況下，證據(jù)在事實(shí)上有關(guān)聯(lián)，但卻不具有法律上的關(guān)聯(lián)。例如，《美國(guó)聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》第403條規(guī)定，證據(jù)雖然具有關(guān)聯(lián)性，但可能導(dǎo)致不公正、偏見、混淆爭(zhēng)議或誤導(dǎo)陪審團(tuán)的危險(xiǎn)大于該證據(jù)可能具有的價(jià)值時(shí)，或者考慮到過分拖延、浪費(fèi)時(shí)間或者無需出示重復(fù)證據(jù)時(shí)，也可以不采納。第402條規(guī)定，所有具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)均可采納，沒有相關(guān)性的證據(jù)不能采納。[ 王福華：《民事訴訟法學(xué)》，清華大學(xué)出版社2015年版，第197頁。]（2）關(guān)聯(lián)性具有客觀性。即證據(jù)與待證事實(shí)的聯(lián)系是客觀存在的，是一種真實(shí)的聯(lián)系，不是主觀想象的、虛假的聯(lián)系。（3）關(guān)聯(lián)性的有無及大小，決定了證據(jù)證明力的有無及大小。

判斷有無關(guān)聯(lián)性的標(biāo)準(zhǔn)是：由于證據(jù)的存在，使得待證事實(shí)的真實(shí)或虛假變得更為清晰，從而有助于證明待證事實(shí)的真?zhèn)巍?/p>

3．合法性。這是指證據(jù)必須符合法律的要求，不為法律所禁止。合法性包括以下內(nèi)容：（1）收集證據(jù)的合法性。以法律禁止的方法或手段取得的事實(shí)材料不得作為民事訴訟證據(jù)。（2）證據(jù)形式的合法性。（3）證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為訴訟證據(jù)的合法性。

二、民事訴訟證據(jù)的構(gòu)成要素

（一）民事訴訟證據(jù)的證據(jù)能力

證據(jù)能力，是指一定的事實(shí)材料可否作為訴訟證據(jù)的法律上的資格，故又稱證據(jù)資格。具備證據(jù)能力，是事實(shí)材料成為民事訴訟證據(jù)的先決條件。

證據(jù)能力沒有大小之分，只涉及有無的問題。

事實(shí)材料是否具有證據(jù)能力由法律、司法解釋或判例確定，即有無合法性為其有無證據(jù)能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

（二）民事訴訟證據(jù)的證明力

民事訴訟證據(jù)的證明力，又稱證據(jù)力，是指證據(jù)證明案件事實(shí)的能力，即證據(jù)對(duì)證明案件事實(shí)的作用。

在司法實(shí)務(wù)中，某一民事訴訟證據(jù)是否具有證明力，是法官根據(jù)證據(jù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷的結(jié)果。民事訴訟證據(jù)的證明力的確定是證據(jù)制度中的核心問題，傳統(tǒng)上，各類民事訴訟證據(jù)制度的命名與證明力的確定都有密切的關(guān)系，比如，神示證據(jù)制度、法定證據(jù)制度、自由心證制度等都說明了這一點(diǎn)。

證據(jù)的證明力既有有無之分，也有大小之別。

證明力的判斷標(biāo)準(zhǔn)為：①證據(jù)的關(guān)聯(lián)性程度。證據(jù)材料與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)性，就具有一定的證明力；若沒有關(guān)聯(lián)性，就沒有證明力。同時(shí)，關(guān)聯(lián)性越大，證據(jù)的證明力也越大；關(guān)聯(lián)性越小，證據(jù)的證明力也越小。②法律、司法解釋或判例的規(guī)定，如法定證據(jù)制度。③邏輯推理與日常生活經(jīng)驗(yàn)。

第二節(jié)  民事訴訟證據(jù)的種類

民事訴訟法第63條根據(jù)證據(jù)的外在表現(xiàn)形式和對(duì)待證事實(shí)的證明作用而將民事訴訟證據(jù)分為八種：當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。

一、當(dāng)事人的陳述

（一）當(dāng)事人陳述的概念和特點(diǎn)

當(dāng)事人陳述，指當(dāng)事人在訴訟中就本案有關(guān)事實(shí)，尤其是作為訴訟請(qǐng)求根據(jù)或反駁訴訟請(qǐng)求根據(jù)的事實(shí)向人民法院所作的陳述。具有專門知識(shí)的人即希賽網(wǎng)輔助人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當(dāng)事人的陳述。

特點(diǎn)：兩重性，即真實(shí)性與虛假性并存。

（二）不同的立法例

1．德日等大陸法系將當(dāng)事人陳述作為補(bǔ)充性的證據(jù)。其將當(dāng)事人陳述區(qū)分為不利于己的陳述和有利于己的陳述。前者為自認(rèn)，具有免除對(duì)方當(dāng)事人證明的效力；后者一般為證明對(duì)象，而不是作為證據(jù)。只有在法官用盡其他證據(jù)仍然無法就待證事實(shí)獲得心證時(shí)，才允許詢問當(dāng)事人，把詢問當(dāng)事人的結(jié)果作為證據(jù)。在詢問時(shí)，為確保當(dāng)事人如實(shí)陳述，法院可以命令當(dāng)事人宣誓。

2．前蘇聯(lián)和東歐一些將其作為訴訟證據(jù)之一，但要求法院通過其他證據(jù)審查核實(shí)其真?zhèn)巍?/p>

（三）當(dāng)事人陳述的效力

1．具有免除對(duì)方當(dāng)事人證明的效力。

2．具有證據(jù)效力。當(dāng)事人所作的對(duì)自己有利的陳述，經(jīng)其他證據(jù)證明為真實(shí)后，法院可以將其作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)之一。

3．不具有證據(jù)效力。當(dāng)事人所作的對(duì)自己有利的陳述，如果未得到其他證據(jù)證實(shí)，法院不得將其作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，該陳述也就沒有任何證據(jù)效力?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第76條予以肯定：“當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外?！?/p>

（四）對(duì)當(dāng)事人陳述的審查判斷

人民法院對(duì)當(dāng)事人的陳述，應(yīng)當(dāng)結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。當(dāng)事人拒絕陳述的，不影響人民法院根據(jù)證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)。

訴訟過程中，當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對(duì)己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)，但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。

《民訴法解釋》第110條：“人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求當(dāng)事人本人到庭，就案件有關(guān)事實(shí)接受詢問。在詢問當(dāng)事人之前，可以要求其簽署保證書。保證書應(yīng)當(dāng)載明據(jù)實(shí)陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內(nèi)容。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在保證書上簽名或者捺印。負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書，待證事實(shí)又欠缺其他證據(jù)證明的，人民法院對(duì)其主張的事實(shí)不予認(rèn)定。”

二、書證

（一）書證的概念和特征

書證是指以文字、符號(hào)、圖畫等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件事實(shí)的書面文件或其他物品。書面文件是書證的主要表現(xiàn)形式。

書證有如下特征：（1）書證并不是一般的物品，而是用文字符號(hào)記載和表達(dá)一定思想內(nèi)容的物品。（2）書證是把一定的思想內(nèi)容固定下來，以此證明待證事實(shí)，即書證是以其表達(dá)的思想內(nèi)容證明案件事實(shí)。（3）書證多為直接證據(jù)，往往能直接證明案件的主要事實(shí)。（4）書證有較強(qiáng)的客觀性和真實(shí)性。即使偽造，也易于發(fā)現(xiàn)。

（二）書證的分類

1．文字書證、圖形書證和符號(hào)書證。這是根據(jù)書證內(nèi)容的表達(dá)方式進(jìn)行的分類。

2．處分性書證與報(bào)道性書證。這是根據(jù)書證反映的內(nèi)容及法律后果進(jìn)行的分類。

3．公文書與私文書。這是根據(jù)書證的制作者和是否利用公權(quán)進(jìn)行的分類。公文書，是指機(jī)關(guān)或者其他依法具有社會(huì)管理職能的組織，在其職權(quán)范圍內(nèi)所制作的文書。公文書所記載的事項(xiàng)推定為真實(shí)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。必要時(shí)，人民法院可以要求制作文書的機(jī)關(guān)或者組織對(duì)文書的真實(shí)性予以說明。公證書也是一種公文書。經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。

4．原本、正本、副本、復(fù)制本、影印本、外文本和節(jié)錄本。這是根據(jù)書證的制作方式進(jìn)行的分類。

（三）書證的收集和提交

當(dāng)書證為舉證的一方當(dāng)事人持有時(shí)，舉證人將書證提交給法庭即可。但書證為對(duì)方當(dāng)事人或第三人持有時(shí)或有其他困難情形時(shí)，舉證人要獲取和提交書證可能就會(huì)遇到阻礙。

1．提交書證原件的困難。民事訴訟法第70條規(guī)定，書證應(yīng)當(dāng)提交原件。提交原件確有困難的，可以提交復(fù)制件、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。這里，所謂提交書證原件確有困難，具體包括下列情形：（1）書證原件遺失、滅失或者毀損的；（2）原件在對(duì)方當(dāng)事人控制之下，經(jīng)合法通知提交而拒不提交的；（3）原件在他人控制之下，而其有權(quán)不提交的；（4）原件因篇幅或者體積過大而不便提交的；（5）承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人通過申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集或者其他方式無法獲得書證原件的。遇有這些情形，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)和案件具體情況，審查判斷書證復(fù)制品等能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

2．對(duì)妨害書證的處理。（1）對(duì)方當(dāng)事人拒不提交書證。書證在對(duì)方當(dāng)事人控制之下的，承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前書面申請(qǐng)人民法院責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人提交。申請(qǐng)理由成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人提交，因提交書證所產(chǎn)生的費(fèi)用，由申請(qǐng)人負(fù)擔(dān)。對(duì)方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提交的，人民法院可以認(rèn)定申請(qǐng)人所主張的書證內(nèi)容為真實(shí)。（2）毀滅書證或其他妨害書證的行為。持有書證的當(dāng)事人以妨礙對(duì)方當(dāng)事人使用為目的，毀滅有關(guān)書證或者實(shí)施其他致使書證不能使用行為的，人民法院可以依照民事訴訟法第111條規(guī)定，對(duì)其處以罰款、拘留。

（四）書證的證據(jù)效力

書證的證據(jù)效力，指書證所具有的證明待證事實(shí)的能力和效果。書證產(chǎn)生證據(jù)效力須具備兩個(gè)條件：（1）書證本身是真實(shí)的；（2）書證所表達(dá)的內(nèi)容對(duì)待證事實(shí)能夠起到證明作用。據(jù)此，可以把書證的證據(jù)效力區(qū)分為形式上的證據(jù)效力和實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力。判斷書證有無形式上的證據(jù)效力的標(biāo)準(zhǔn)是書證本身是否具有真實(shí)性，是否為當(dāng)事人主張的文書制作者所制作。判斷書證有無實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力的標(biāo)準(zhǔn)是書證所記載的內(nèi)容是否真實(shí)可靠，與待證事實(shí)有無關(guān)聯(lián)性。書證形式上的證據(jù)效力與實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力的關(guān)系是：書證形式上的證據(jù)效力是實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力的前提，但有形式上的證據(jù)效力，未必一定有實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力，當(dāng)書證記載的內(nèi)容不真實(shí)或與待證事實(shí)無關(guān)聯(lián)時(shí)，就不具有實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力。作為法院認(rèn)定待證事實(shí)根據(jù)的書證，必須是形式上的證據(jù)效力和實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力的統(tǒng)一體。[ 江偉主編：《民事訴訟法（第二版）》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2004年版，第141-142頁。]

三、物證

（一）物證的概念與特征

所謂物證，是指以其存在的形狀、特征、質(zhì)量、規(guī)格、性能、受損程度等來證明案件事實(shí)的物品、物質(zhì)痕跡。

物證具有以下特點(diǎn)：（1）其根本特征是以其存在狀況、物質(zhì)屬性、物質(zhì)痕跡等來證明案件事實(shí)的，其本身不具有任何的思想內(nèi)容。（2）穩(wěn)定性和可靠性較強(qiáng)。（3）需要結(jié)合人的說明才能發(fā)揮證明作用。

（二）物證與書證的區(qū)別

1．物證以其外形、質(zhì)量等證明案件事實(shí)；而書證以其思想內(nèi)容證明案件事實(shí)。

2．法律對(duì)物證無形式上的特殊要求；而法律對(duì)某些書證有特殊形式要求。

（三）物證的提交

以物證是否為原件為標(biāo)準(zhǔn)，可以把物證分為原始的物證和復(fù)制的物證。因此，物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原物確有困難的，可以提交復(fù)制品或照片。

（四）物證的證明力

根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第69條、第70條的規(guī)定，無法與原物核對(duì)的復(fù)制品不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；一方當(dāng)事人提出的物證原物或者與物證原物核對(duì)無誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等，對(duì)方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。

四、視聽資料

（一）視聽資料的概念和特征

視聽資料，是利用錄音、錄像設(shè)備儲(chǔ)存的資料和信息來證明待證事實(shí)的證據(jù)。視聽資料包括錄音資料和影像資料。

視聽資料具有以下特征：（1）高科技性。（2）動(dòng)態(tài)連續(xù)性和直觀性，即生動(dòng)逼真性。（3）不易制作，但便于攜帶、保管。其制作需要相應(yīng)的技術(shù)和設(shè)備，否則將無法制作。（4）易于偽造，須認(rèn)真審核。

（二）視聽資料的審查判斷

因視聽資料易于偽造，所以必須對(duì)其認(rèn)真審查，核實(shí)其真?zhèn)巍Ｃ袷略V訟法第71條規(guī)定：“人民法院對(duì)視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。”另根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第69條、第70條的規(guī)定，存有疑點(diǎn)的視聽資料不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；一方當(dāng)事人提出的有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對(duì)無誤的復(fù)制件，對(duì)方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。

五、電子數(shù)據(jù)

（一）電子數(shù)據(jù)的概念

電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息。存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。

（二）電子數(shù)據(jù)與視聽資料的區(qū)別

在真實(shí)性認(rèn)定、非法證據(jù)排除等具體的證據(jù)規(guī)則適用上，電子數(shù)據(jù)與視聽資料具有一定的共性特征。但電子數(shù)據(jù)又存在自己的獨(dú)特性：（1）視聽資料的受眾廣、門檻低，在數(shù)碼化時(shí)代的今天，一般人都可以輕易地?cái)z制、播放視聽資料。電子數(shù)據(jù)則存在代碼性特征，接觸、閱讀、獲取、復(fù)制、展示電子數(shù)據(jù)都需要比視聽資料更復(fù)雜的軟硬件，因而在電子數(shù)據(jù)的搜集、審查上，往往需要借助專業(yè)機(jī)構(gòu)的輔助。（2）視聽資料具有形象性，訴訟主體能夠比較容易地認(rèn)知視聽資料的內(nèi)容，而電子數(shù)據(jù)具有更強(qiáng)的抽象性，在閱讀和理解上往往需要專業(yè)人士的判斷。

六、證人證言

（一）證人證言的概念和特征

證人是指知曉案件事實(shí)并應(yīng)當(dāng)事人的要求和法院的傳喚到庭作證的人。證人證言是指證人就其所了解的案件情況向法院所作的陳述 。

證人和證人證言的特點(diǎn)：（1）證人具有不可替代性。（2）證人與客觀存在的案件事實(shí)形成的聯(lián)系，是特定的。（3）證人只是了解案件的某些情況，他與該案的審理結(jié)果無法律上的利害關(guān)系。（4）證人只能對(duì)已發(fā)生了的案件事實(shí)進(jìn)行重述，而不是推測(cè)可能發(fā)生的事實(shí)。（5）證人證言的真實(shí)性、可靠性受到多種因素的影響。

（二）證人的條件和范圍

1．證人資格。民事訴訟法第72條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。不能正確表達(dá)意思的人，不能作證?！薄睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第53條規(guī)定：“不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人?！被?，成為證人須具備兩個(gè)基本條件：（1）了解一定的案件情況。（2）能準(zhǔn)確表達(dá)意思。

2．不能充當(dāng)證人的人。根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，不能充當(dāng)證人的人有：（1）不能正確表達(dá)意思的人。（2）訴訟代理人。（3）辦理本案的法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和勘驗(yàn)人員。

3．證人的范圍。根據(jù)民事訴訟法第72條的規(guī)定，在民事訴訟中，可以作為證人的除自然人個(gè)人外，單位也可以作為證人。根據(jù)《民訴法解釋》第115條的規(guī)定，單位證人作證的程序是：?jiǎn)挝幌蛉嗣穹ㄔ禾岢龅淖C明材料，應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。人民法院就單位出具的證明材料，可以向單位及制作證明材料的人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。必要時(shí)，可以要求制作證明材料的人員出庭作證。單位及制作證明材料的人員拒絕人民法院調(diào)查核實(shí)，或者制作證明材料的人員無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

（三）證人的權(quán)利和義務(wù)

1．證人的義務(wù)

（1）出庭義務(wù)。按照民事訴訟法第72條、第73條的規(guī)定，經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證?？梢?，出庭作證是證人的基本義務(wù)。證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時(shí)出席陳述證言的，可視為出庭作證。同時(shí)考慮到一些特殊情形，民事訴訟法也規(guī)定了幾種例外，即有下列情形之一的，經(jīng)人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證：①因健康原因不能出庭的；②因路途遙遠(yuǎn)，交通不便不能出庭的；③因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的；④其他有正當(dāng)理由不能出庭的。

2．如實(shí)作證和不作偽證的義務(wù)。出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人為聾啞人的，可以其他表達(dá)方式作證。證人作證時(shí)，不得使用猜測(cè)、推斷或者評(píng)論性的語言。為保證證人如實(shí)作證，人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實(shí)作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果，并責(zé)令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。

2．證人的權(quán)利

（1）證人對(duì)書記員在法庭筆錄中誤記或漏記的內(nèi)容，有權(quán)要求補(bǔ)充或更正。

（2）證人因作證，其人身安全受到威脅的，有權(quán)要求法院給予保護(hù)。

（3）作證費(fèi)用補(bǔ)償權(quán)。民事訴訟法第74條規(guī)定，證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費(fèi)用以及誤工損失，由敗訴一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。當(dāng)事人申請(qǐng)證人作證的，由該當(dāng)事人先行墊付；當(dāng)事人沒有申請(qǐng)，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。

（四）證人作證的程序

1．證人出庭作證程序的啟動(dòng)方式。有兩種方式：（1）由當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證。當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。（2）由法院依職權(quán)通知證人出庭作證。屬于法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)的范圍的，人民法院可以依職權(quán)通知證人出庭作證。

2．證人出庭作證原則上由法院通知。未經(jīng)人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當(dāng)事人同意并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的除外。

3．證人出庭作證費(fèi)用的確定與預(yù)繳。證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費(fèi)用，按照機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作人員差旅費(fèi)用和補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；誤工損失按照上年度職工日平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)通知申請(qǐng)人預(yù)繳證人出庭作證費(fèi)用。

4．詢問證人。證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受審判人員和當(dāng)事人的質(zhì)詢。審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)證人進(jìn)行詢問。證人不得旁聽法庭審理；詢問證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。人民法院認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)。詢問證人不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語和方式。

七、鑒定意見

（一）鑒定意見的概念和特征

鑒定意見，是指鑒定人運(yùn)用自己的專門知識(shí)和技能對(duì)案件中專門性問題進(jìn)行分析、鑒別、判斷后提出的看法。它以鑒定書的形式表現(xiàn)出來，其內(nèi)容主要包括鑒定對(duì)象、鑒定方法、鑒定意見和鑒定依據(jù)。

鑒定意見的特征有：（1）它是鑒定人根據(jù)案件事實(shí)材料，按科學(xué)技術(shù)要求，針對(duì)案件中的專門性問題，以自己的專門知識(shí)，進(jìn)行鑒定后提出的結(jié)論性意見，因而具有專業(yè)技術(shù)性和一定的權(quán)威性。（2）它是鑒定人對(duì)訴訟中有待查明的事實(shí)問題所作的結(jié)論性意見，而不是就法律問題提供意見。（3）它是希賽網(wǎng)的分析意見，是人對(duì)事物的一種主觀上的認(rèn)識(shí)，這與證人對(duì)自己所見所聞的案件事實(shí)所作的客觀描述是不一樣的。

（二）鑒定人的訴訟權(quán)利義務(wù)

1．鑒定人的訴訟權(quán)利。民事訴訟法第77條規(guī)定了鑒定人的以下訴訟權(quán)利：“鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問當(dāng)事人、證人。鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定意見，在鑒定書上簽名或者蓋章。”有權(quán)獲得相應(yīng)報(bào)酬。此外，相關(guān)司法解釋還規(guī)定了鑒定人參加勘驗(yàn)等其他訴訟權(quán)利。

2．鑒定人的訴訟義務(wù)。（1）按法律要求制作鑒定意見書。即鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定意見，在鑒定書上簽名或者蓋章。（2）出席法庭如實(shí)陳述鑒定意見并接受詢問。當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。（3）遵守鑒定規(guī)則和紀(jì)律，不作虛假鑒定。（4）不履行出庭義務(wù)須承擔(dān)一定的法律后果。即經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用。[ 有學(xué)者認(rèn)為，鑒定人的主要權(quán)利有：了解權(quán)、自主鑒定權(quán)、報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)和請(qǐng)求保護(hù)權(quán)；鑒定人的主要義務(wù)是：按時(shí)鑒定義務(wù)、公正鑒定義務(wù)、出庭義務(wù)。]

（三）鑒定程序

1．鑒定程序的啟動(dòng)。啟動(dòng)鑒定程序有兩種方式：（1）依申請(qǐng)啟動(dòng)。當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問題向人民法院申請(qǐng)鑒定。當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。（2）依職權(quán)啟動(dòng)。當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，人民法院對(duì)專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。

2．對(duì)申請(qǐng)鑒定的時(shí)限和對(duì)象的限制。（1）當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，可以在舉證期限屆滿前提出，但申請(qǐng)重新鑒定的除外。對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。（2）申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng)與待證事實(shí)無關(guān)聯(lián)，或者對(duì)證明待證事實(shí)無意義的，人民法院不予準(zhǔn)許。

3．鑒定人的確定。（1）人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人鑒定申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當(dāng)事人協(xié)商不成的，由人民法院指定。（2）符合依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定，在詢問當(dāng)事人的意見后，指定具備相應(yīng)資格的鑒定人。

4．重新鑒定。（1）對(duì)法院委托的鑒定申請(qǐng)重新鑒定。當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定意見有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：①鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；②鑒定程序嚴(yán)重違法的；③鑒定意見明顯依據(jù)不足的；④經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對(duì)有缺陷的鑒定意見，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。（2）對(duì)當(dāng)事人自行委托的鑒定申請(qǐng)重新鑒定。一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定意見，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

5．申請(qǐng)希賽網(wǎng)輔助人對(duì)鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證。民事訴訟法第79條規(guī)定，當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。據(jù)此，當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前申請(qǐng)一至二名具有專門知識(shí)的人出庭，代表當(dāng)事人對(duì)鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證，或者對(duì)案件事實(shí)所涉及的專業(yè)問題提出意見。具有專門知識(shí)的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當(dāng)事人的陳述。人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人申請(qǐng)的，相關(guān)費(fèi)用由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。人民法院可以對(duì)出庭的具有專門知識(shí)的人進(jìn)行詢問。經(jīng)法庭準(zhǔn)許，當(dāng)事人可以對(duì)出庭的具有專門知識(shí)的人進(jìn)行詢問，當(dāng)事人各自申請(qǐng)的具有專門知識(shí)的人可以就案件中的有關(guān)問題進(jìn)行對(duì)質(zhì)。具有專門知識(shí)的人不得參與專業(yè)問題之外的法庭審理活動(dòng)。

6．對(duì)鑒定意見書的審查。審判人員對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容：（1）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；（2）委托鑒定的材料；（3）鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段；（4）對(duì)鑒定過程的說明；（5）明確的鑒定結(jié)論；（6）對(duì)鑒定人鑒定資格的說明；（7）鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。

八、勘驗(yàn)筆錄

（一）勘驗(yàn)筆錄的概念和特點(diǎn)

勘驗(yàn)筆錄，是審判人員對(duì)與案件爭(zhēng)議有關(guān)的現(xiàn)場(chǎng)和物品進(jìn)行查驗(yàn)、拍照、測(cè)量后所制作的筆錄。包括現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、物證勘驗(yàn)筆錄和人身檢查筆錄。它既是一種獨(dú)立的證據(jù)，也是一種固定和保全證據(jù)的方法。

勘驗(yàn)筆錄的特點(diǎn)有：（1）它是審判人員以查看、檢驗(yàn)等方式親自認(rèn)知現(xiàn)場(chǎng)、物品等，并將認(rèn)知結(jié)果記錄下來后形成的證據(jù)。（2）它應(yīng)是審判人員對(duì)勘驗(yàn)對(duì)象的客觀記載，不得摻入勘驗(yàn)人員的主觀意志。（3）勘驗(yàn)可以通過感官完成，但往往需要借助特殊的專業(yè)技術(shù)或?qū)I(yè)知識(shí)。

（二）制作勘驗(yàn)筆錄的程序

1．勘驗(yàn)的啟動(dòng)?！睹裨V法解釋》第124條：“人民法院認(rèn)為有必要的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)對(duì)物證或者現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行勘驗(yàn)。勘驗(yàn)時(shí)應(yīng)當(dāng)保護(hù)他人的隱私和尊嚴(yán)。”可見，在我國(guó)，制作勘驗(yàn)筆錄有兩種情形：（1）法院依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)而制作。（2）法院在認(rèn)為有必要時(shí)依職權(quán)而制作。

2．法院進(jìn)行勘驗(yàn)時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行?？彬?yàn)物證或者現(xiàn)場(chǎng)，勘驗(yàn)人必須出示人民法院的證件，并邀請(qǐng)當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或者當(dāng)事人的成年家屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀?chǎng)，拒不到場(chǎng)的，不影響勘驗(yàn)的進(jìn)行。有關(guān)單位和個(gè)人根據(jù)人民法院的通知，有義務(wù)保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)，協(xié)助勘驗(yàn)工作。

3．鑒定人參加勘驗(yàn)。人民法院可以要求鑒定人參與勘驗(yàn)。必要時(shí)，可以要求鑒定人在勘驗(yàn)中進(jìn)行鑒定。

4．勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容和形式。人民法院勘驗(yàn)物證或者現(xiàn)場(chǎng)，應(yīng)當(dāng)制作筆錄，記錄勘驗(yàn)的時(shí)間、地點(diǎn)、勘驗(yàn)人、在場(chǎng)人、勘驗(yàn)的經(jīng)過、結(jié)果，由勘驗(yàn)人、在場(chǎng)人簽名或者蓋章。對(duì)于繪制的現(xiàn)場(chǎng)圖應(yīng)當(dāng)注明繪制的時(shí)間、方位、測(cè)繪人姓名、身份等內(nèi)容。

第三節(jié)  民事訴訟證據(jù)在理論上的分類

一、本證與反證

以證據(jù)與舉證責(zé)任、待證事實(shí)之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以把證據(jù)分為本證和反證。本證，是指對(duì)待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人為證明其主張的待證事實(shí)成立而提出的證據(jù)。反證，是指對(duì)待證事實(shí)不負(fù)舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人為證明該待證事實(shí)不存在或不真實(shí)而提出的證據(jù)。

反證的作用在于削弱、動(dòng)搖本證的證明力。因此，在負(fù)證明責(zé)任一方當(dāng)事人提出本證，并使事實(shí)的認(rèn)定發(fā)生不利于對(duì)方當(dāng)事人的變化時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人才有提出反證的必要。反證通常在本證之后提出，但也不排除先行提出的可能。對(duì)先行提出的反證，一般無調(diào)查的必要。

區(qū)分反證與本證的實(shí)踐意義在于：（1）表明兩者的證明標(biāo)準(zhǔn)不同。用本證證明其待證事實(shí)要達(dá)到高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，而用反證證明其待證事實(shí)僅需要達(dá)到低度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)即可，即只要能動(dòng)搖法官對(duì)待證事實(shí)的確信，使待證事實(shí)陷于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)就可。（2）明確調(diào)查證據(jù)的順序。在本證與反證均有時(shí)，先調(diào)查本證，若本證的證明力很弱，明顯達(dá)不到證明標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，就沒有必要再調(diào)查反證。（3）反證否定的對(duì)象是針對(duì)本證所證明的事實(shí)，而不是直接針對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，用以否定對(duì)方當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的證據(jù)不一定都是反證。

反證不同于證據(jù)反駁。證據(jù)反駁，也稱證據(jù)抗辯，是指一方當(dāng)事人針對(duì)對(duì)方所提出的證據(jù)，指出該證據(jù)不具有真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性或者該證據(jù)證明力微弱（即證據(jù)存在瑕疵），因此不能作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。可見，證據(jù)反駁的特點(diǎn)，在于通過揭示證據(jù)瑕疵來間接否定對(duì)方主張的事實(shí)。當(dāng)事人在反駁證據(jù)時(shí)，既未主張新的事實(shí)，又未提出新的證據(jù)。反證則不同，提出反證是為了否定對(duì)方當(dāng)事人所主張的事實(shí)。[ 江偉主編：《民事訴訟法（第二版）》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2004年版，第137-138頁。]

二、直接證據(jù)和間接證據(jù)

以單個(gè)證據(jù)與案件事實(shí)的證明關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以把證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。所謂直接證據(jù)，是指與待證事實(shí)有直接聯(lián)系，能夠單獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)。所謂間接證據(jù)，是指與待證事實(shí)有間接聯(lián)系，不能單獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)，但是可以結(jié)合其他證據(jù)來共同起到證明作用的證據(jù)。

相較于直接證據(jù)而言，間接證據(jù)的證明力較弱，但其仍具有重要作用：（1）可補(bǔ)充直接證據(jù)的效力，對(duì)案件事實(shí)起輔助性的證明作用。（2）可以為發(fā)現(xiàn)直接證據(jù)提供線索。（3）在沒有直接證據(jù)的情況下，將多個(gè)有效的間接證據(jù)結(jié)合在一起，形成證據(jù)鏈條，也能證明案件事實(shí)。

間接證據(jù)的運(yùn)用規(guī)則如下：（1）各個(gè)間接證據(jù)本身必須真實(shí)可靠。（2）間接證據(jù)須具備一定的數(shù)量，并構(gòu)成完整的證據(jù)鏈條。（3）間接證據(jù)本身須具有一致性，相互之間不存在矛盾。

這種分類的實(shí)踐意義在于：（1）因直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)，所以訴訟主體在收集和運(yùn)用證據(jù)時(shí)，應(yīng)重視直接證據(jù)的收集和運(yùn)用。（2）在無法獲得直接證據(jù)而需要運(yùn)用間接證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)時(shí)，應(yīng)遵守間接證據(jù)的運(yùn)用規(guī)則。

三、原始證據(jù)與傳來證據(jù)

按照證據(jù)來源的不同，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。所謂原始證據(jù)，指來自原始出處，即直接來源于案件事實(shí)的證據(jù)。所謂傳來證據(jù)，又叫派生證據(jù)，是指由原始證據(jù)衍生出來的證據(jù)，是原始證據(jù)經(jīng)過復(fù)制、摘抄、轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)而形成的證據(jù)。

原始證據(jù)作為第一手材料，未經(jīng)過中間環(huán)節(jié)，因而其可靠性和證明力較強(qiáng)。傳來證據(jù)因其經(jīng)過中間環(huán)節(jié)，在轉(zhuǎn)述、復(fù)制、摘抄的過程中可能發(fā)生信息衰減或失真，可靠性較差，相對(duì)于原始證據(jù)而言證明力較弱?？梢?，原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)。因此，民事訴訟法第70條、《民事證據(jù)規(guī)定》第22條等規(guī)定，當(dāng)事人提供證據(jù)應(yīng)當(dāng)提供原始證據(jù)，在提供原始證據(jù)有困難的情況下才可以提供傳來證據(jù)。

把證據(jù)區(qū)分為原始證據(jù)與傳來證據(jù)的實(shí)踐意義在于：（1）原始證據(jù)的證明力大于傳來證據(jù)，這就告訴訴訟主體應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)收集和運(yùn)用原始證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)。（2）須謹(jǐn)慎使用傳來證據(jù)。傳來證據(jù)可能存在信息失真，使用時(shí)必須慎重，只有在與原始證據(jù)核對(duì)無誤后才能使用。《民事證據(jù)規(guī)定》第65條明確要求審判人員對(duì)單一證據(jù)進(jìn)行審核認(rèn)定時(shí)要審查復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符；第69條則明確規(guī)定無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。較高人民法院《關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問題的若干規(guī)定》第27條第3款規(guī)定，原則上對(duì)只有傳來證據(jù)證明的事實(shí)不予認(rèn)定。

第四節(jié)  證據(jù)的保全

一、證據(jù)保全的概念和種類

證據(jù)保全，是指在證據(jù)有可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟參加人的請(qǐng)求或依職權(quán)采取措施，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的行為。

證據(jù)要對(duì)案件事實(shí)發(fā)揮證明作用，需要實(shí)際存在且能獲取并提交法庭。如果證據(jù)滅失或難以取得，則證據(jù)的證明價(jià)值也隨之喪失。因此，當(dāng)證據(jù)面臨滅失或難以取得的情況時(shí)，就需要及時(shí)采取有效措施對(duì)證據(jù)加以提取和保護(hù)。這就是證據(jù)保全的意義。

根據(jù)民事訴訟法第81條的規(guī)定，證據(jù)保全有訴訟中的證據(jù)保全和訴訟/仲裁前的證據(jù)保全兩種。

二、證據(jù)保全的條件

根據(jù)民事訴訟法第81條的規(guī)定，證據(jù)保全須具備以下條件：

1．所保全的證據(jù)應(yīng)當(dāng)與案件所涉及的法律關(guān)系有關(guān)，即能證明案件事實(shí)。

2．證據(jù)可能毀損、滅失或以后難以取得。所謂毀損，是指證據(jù)的品質(zhì)、外形、屬性、內(nèi)容或數(shù)量等可能發(fā)生變化而導(dǎo)致其失去證據(jù)價(jià)值。所謂滅失，是指證據(jù)本體可能因丟失、消失等不復(fù)存在而喪失證據(jù)價(jià)值。所謂以后難以取得，是指因有關(guān)情形的存在，有可能使證據(jù)在將來難以收集到而無法實(shí)現(xiàn)證據(jù)價(jià)值。

3．證據(jù)保全的時(shí)間既可在訴訟過程中，也可在訴訟或仲裁程序啟動(dòng)之前。

三、證據(jù)保全的程序

1．證據(jù)保全程序的啟動(dòng)方式。有兩種方式：一是依申請(qǐng)啟動(dòng)，二是依職權(quán)啟動(dòng)。（1）在訴訟中需要啟動(dòng)證據(jù)保全的，通常情況下由當(dāng)事人申請(qǐng)，有時(shí)人民法院也可以依職權(quán)主動(dòng)采取保全措施。（2）訴訟/仲裁前的證據(jù)保全則只能在情況緊急時(shí)由利害關(guān)系人向有管轄權(quán)的法院提出證據(jù)保全的申請(qǐng)。

2．證據(jù)保全的管轄法院。（1）訴訟中的證據(jù)保全由受訴法院管轄。（2）訴訟/仲裁前的證據(jù)保全由證據(jù)所在地、被申請(qǐng)人住所地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的法院管轄。

3．申請(qǐng)證據(jù)保全的時(shí)限。（1）對(duì)訴訟中的證據(jù)保全，《民訴法解釋》第98條規(guī)定，當(dāng)事人向法院申請(qǐng)保全證據(jù)，可以于舉證期限屆滿前書面提出。（2）對(duì)訴訟/仲裁前的證據(jù)保全，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向法院提出保全申請(qǐng)。

4．證據(jù)保全中的擔(dān)保。證據(jù)保全可能對(duì)他人造成損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請(qǐng)人提供相應(yīng)擔(dān)保。

5．證據(jù)保全的其他程序，參照適用民事訴訟法第九章保全的有關(guān)規(guī)定。例如，在提起訴訟前需要啟動(dòng)證據(jù)保全的，利害關(guān)系人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請(qǐng)；人民法院應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)裁定是否保全；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行；申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。

6．對(duì)證據(jù)保全申請(qǐng)的處理。對(duì)當(dāng)事人提出的申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)予以審查，并盡快決定是否同意申請(qǐng)。人民法院決定采取保全措施，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并及時(shí)采取相關(guān)的保全措施。

四、證據(jù)保全的方法

法院采取證據(jù)保全措施，應(yīng)根據(jù)證據(jù)的不同種類和特點(diǎn)，采用不同的方法。對(duì)書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)，盡量提取原件，提取原件有困難的，可以復(fù)制、復(fù)??；對(duì)證人證言，可以錄音、錄像或制作詢問筆錄；對(duì)物證，可以封存原物、制作勘驗(yàn)筆錄或拍照、錄像或繪圖；對(duì)專門性問題，要及時(shí)進(jìn)行鑒定。不管采用何種方法保全證據(jù)，都應(yīng)客觀、全面、真實(shí)地反映證據(jù)的本來面貌。經(jīng)保全獲得的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)由采取保全措施的法院存卷保管，以便用于證明相關(guān)案件事實(shí)，由此還可以免除有關(guān)當(dāng)事人提供證據(jù)的責(zé)任。

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