2018法律職業(yè)資格考試民法客觀題卷答案及解析（二）

2018年法律職業(yè)資格考試客觀題于9月22日開始考試，備考時間已經(jīng)進入百日倒計時，各位考生抓緊時間復(fù)習(xí)，不熟悉計算機化考試的學(xué)生，也要開始適應(yīng)電腦答題了，希賽法考整理了客觀題考試民法模擬測試，供大家復(fù)習(xí)。

一、單項選擇題

1．下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理？

A．甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有

B．某公司董事長超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔(dān)保

C．劉某受同學(xué)周某之托冒充丁某參加求職面試

D．關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款

【答案】D

【知識點】無權(quán)代理的概念

【解析】A項：無權(quán)代理是指本身沒有代理權(quán)但是以他人的名義所實施的，其效果歸屬于他人的行為。本題中甲冒用乙的姓名實施行為，但目的確實為了據(jù)為己有，因此不符合無權(quán)代理的條件，故此項錯誤。

B項：首先，公司的董事長并非公司的代理人，而是公司的代表人，代表人代表公司時，其人格被法人所吸收，代表人的行為即是法人的行為，此時就不存在代理的了，故此項錯誤。

C項：《民法總則》第161條規(guī)定：“民事主體可以通過代理人實施民事法律行為。依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實施的民事法律行為，不得代理?！贝隧棶?dāng)中的求職面試明顯必須由本人親自實施，不可以由他人代理，因此也不存在無權(quán)代理，此項錯誤。

D項：此項中關(guān)某沒有得到授權(quán)，同時又以李某的名義為其代收貨物并付款，屬于無權(quán)代理，故此項正確。

2．甲以正常速度駕駛汽車（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道處橫穿公路，甲緊急剎車，但仍將其撞傷。保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額內(nèi)對乙支付保險金后，乙尚有一部分損害未獲賠償。對于這部分損害賠償費用的承擔(dān)問題，下列哪一種說法是正確的？

A．由保險公司承擔(dān)賠償責(zé)任

B．由乙自行承擔(dān)

C．由甲承擔(dān)部分賠償責(zé)任

D．由甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任

【答案】C

【知識點】機動車交通事故的損害賠償

【解析】《道路交通安全法》第76條規(guī)定：“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足的部分，按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任：（一）機動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。（二）機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故，非機動車駕駛?cè)?、行人沒有過錯的，由機動車一方承擔(dān)賠償責(zé)任；有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人有過錯的，根據(jù)過錯程度適當(dāng)減輕機動車一方的賠償責(zé)任；機動車一方?jīng)]有過錯的，承擔(dān)不超過百分之十的賠償責(zé)任。交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)恕⑿腥斯室馀鲎矙C動車造成的，機動車一方不承擔(dān)賠償責(zé)任?！北景钢行腥艘以诜侨诵械捞帣M穿馬路，存在過錯，但并非故意，因此C項表述符合題意。

3．甲公司向乙公司轉(zhuǎn)讓了一項技術(shù)秘密。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同履行完畢后，經(jīng)查該技術(shù)秘密是甲公司通過不正當(dāng)手段從丙公司獲得的，但乙公司對此并不知情，且支付了合理對價。下列哪一表述是正確的？

A．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同有效，但甲公司應(yīng)向丙公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

B．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同無效，甲公司和乙公司應(yīng)向丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任

C．乙公司可在其取得時的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)向丙公司支付合理的使用費

D．乙公司有權(quán)要求甲公司返還其支付的對價，但不能要求甲公司賠償其因此受到的損失

【答案】C

【知識點】技術(shù)合同

【解析】《合同法》第329條規(guī)定：“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效?！薄都夹g(shù)合同解釋》第12條規(guī)定：“根據(jù)合同法第三百二十九條的規(guī)定，侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認無效后，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費并承擔(dān)保密義務(wù)。當(dāng)事人雙方惡意串通或者一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道另一方侵權(quán)仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)判令侵權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù)，因此取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密?！奔住⒁抑g的技術(shù)合同無效，A項錯誤。乙公司為善意，故其無須承擔(dān)連帶責(zé)任。B項錯誤。根據(jù)前述法條規(guī)定，乙公司可在其取得時的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)向丙公司支付合理的使用費。C項正確。合同無效后，乙公司有權(quán)要求甲公司返還其支付的對價，并可以要求甲公司賠償其因此受到的損失。故D項錯誤。

4．物權(quán)人在其權(quán)利的實現(xiàn)上遇有某種妨害時，有權(quán)請求造成妨害事由發(fā)生的人排除此等妨害，稱為物權(quán)請求權(quán)。關(guān)于物權(quán)請求權(quán)，下列哪一表述是錯誤的？

A．是獨立于物權(quán)的一種行為請求權(quán)

B．可以適用債權(quán)的有關(guān)規(guī)定

C．不能與物權(quán)分離而單獨存在

D．須依訴訟的方式進行

【答案】D

【解析】A選項，物權(quán)請求權(quán)是在物權(quán)受到妨害時物權(quán)人請求特定的人為特定行為的權(quán)利，不以對物權(quán)標(biāo)的物的支配為內(nèi)容，物權(quán)是指對物的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。因此，物權(quán)請求權(quán)是獨立于物權(quán)的一種行為請求權(quán)。A項正確不應(yīng)選。

B選項，物權(quán)的保護方法包括確認產(chǎn)權(quán)、返還原物、恢復(fù)原狀、排除妨礙、損害賠償。其中損害賠償就是債權(quán)的保護方法，因此物權(quán)請求權(quán)可以適用債權(quán)的有關(guān)規(guī)定，例如債的履行及轉(zhuǎn)讓。B項正確不應(yīng)選。

C選項，物權(quán)請求權(quán)是物權(quán)的派生，是以物權(quán)為基礎(chǔ)的，不能與物權(quán)分離而單獨存在。C項正確不應(yīng)選。

D項，《物權(quán)法》第三十二條規(guī)定，物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決。因此，物權(quán)人在其物權(quán)受到侵害時，也可以直接向侵害人提出請求，物權(quán)請求權(quán)并非必須依訴訟的方式進行。D項錯誤應(yīng)選。

二、多項選擇題

5．張某和柳某婚后開了一家美發(fā)店，由柳某經(jīng)營。二人自2005年6月起分居，張某于2005年12月向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V離婚。審理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2萬元用于美發(fā)店的經(jīng)營。下列哪些選項是正確的？

A．該美發(fā)店屬于夫妻共同財產(chǎn)

B．該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以共同財產(chǎn)清償

C．該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，張某應(yīng)承擔(dān)一半的清償責(zé)任

D．該債務(wù)系二人分居之后所負，不是用于夫妻共同生活，應(yīng)由柳某獨自承擔(dān)清償責(zé)任

【答案】AB

【知識點】夫妻財產(chǎn)

【解析】本題考查夫妻財產(chǎn)。在法定夫妻財產(chǎn)制下，我國采取婚后所得共同制，所以張某和柳某二人婚后所開的美發(fā)店屬于夫妻共同財產(chǎn)，A正確。

根據(jù)《婚姻法司法解釋（二）》第24條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！备鶕?jù)題意可知，柳某借款用于美發(fā)店的經(jīng)營，所以該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，D錯誤。

根據(jù)《婚姻法》第41條規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決?！盉正確。C錯誤。

6．甲研究所與劉某簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同，約定由劉某為甲研究所開發(fā)一套軟件。3個月后，劉某按約定交付了技術(shù)成果，甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術(shù)成果的歸屬，雙方發(fā)生爭執(zhí)。下列哪些選項是正確的？

A．申請專利的權(quán)利屬于劉某，但劉某無權(quán)獲得報酬

B．申請專利的權(quán)利屬于劉某，且劉某有權(quán)獲得約定的報酬

C．如果劉某轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，甲研究所享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利

D．如果劉某取得專利權(quán)，甲研究所可以免費實施該專利

【答案】BCD

【知識點】委托開發(fā)的發(fā)明權(quán)益歸屬

【解析】根據(jù)《合同法》第339條規(guī)定：委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。甲研究所委托劉某開發(fā)，支付報酬是合同義務(wù)，劉某作為開發(fā)人，權(quán)利歸屬于劉某，故A錯誤，B正確。根據(jù)上述規(guī)定，CD也正確。

7．甲根據(jù)乙的選擇，向丙購買了1臺大型設(shè)備。出租給乙使用。乙在該設(shè)備安裝完畢后，發(fā)現(xiàn)不能正常運行。下列哪些判斷是正確的？

A．乙可以基干設(shè)備質(zhì)量瑕疵而直接向丙索賠

B．甲不對乙承擔(dān)違約責(zé)任

C．乙應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金

D．租賃期滿后由乙取得該設(shè)備的所有權(quán)

【答案】ABC

【解析】A選項，根據(jù)《合同法》第240條：“出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助?！敝?guī)定可知，承租人乙可以直接向出賣人丙索賠，A選項正確。

BC選項，根據(jù)《合同法》第244條：“租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。”以及第248條：“承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物?！敝?guī)定可知，租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人甲不承擔(dān)責(zé)任，但承租人乙應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。BC選項正確。

D選項，根據(jù)《合同法》第250條：“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。”之規(guī)定可知，甲乙之間對大型設(shè)備的歸屬沒有約定，所以租賃期屆滿后應(yīng)當(dāng)歸出租人甲所有，D選項錯誤。

8．甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務(wù)。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？

A．請求甲行使對丙的返還請求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少

B．請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己

C．可以代位行使對丙的返還請求權(quán)

D．可以依據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還請求權(quán)

【答案】AB

【知識點】抵押權(quán)保全請求權(quán)

【解析】《物權(quán)法》第193條規(guī)定：“抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)?！奔椎∮谛惺箤Ρ姆颠€請求權(quán)，導(dǎo)致乙銀行的抵押財產(chǎn)價值降低，乙銀行可以要求甲停止其不作為，向丙主張返還請求權(quán)。故A項正確。乙銀行也可以請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，由乙銀行來行使返還請求權(quán)，從而保全抵押財產(chǎn)的價值。故B項正確。由于代位權(quán)只能針對金錢債權(quán)，故C項錯誤。抵押權(quán)不包括占有權(quán)能，故乙銀行不能依據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還請求權(quán)。故D項錯誤。

三、不定項選擇題

9．甲公司與乙公司約定，由甲公司向乙公司交付1噸藥材，乙公司付款100萬元。乙公司將藥材轉(zhuǎn)賣給丙公司，并約定由甲公司向丙公司交付，丙公司收貨后3日內(nèi)應(yīng)向乙支付價款120萬元。

張某以自有汽車為乙公司的債權(quán)提供抵押擔(dān)保，未辦理抵押登記。抵押合同約定：“在丙公司不付款時，乙公司有權(quán)就出賣該汽車的價款清償自己的債權(quán)?！崩钅碁檫@筆貨款出具擔(dān)保函：“在丙公司不付款時，由李某承擔(dān)保證責(zé)任”。丙公司收到藥材后未依約向乙公司支付120萬元，乙公司向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)，同時要求李某承擔(dān)保證責(zé)任。

張某見狀，便將其汽車贈與劉某。劉某將該汽車作為出資，與錢某設(shè)立丁酒店有限責(zé)任公司，并辦理完出資手續(xù)。

丁公司員工方某駕駛該車接送酒店客人時，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷。方某自行決定以丁公司名義將該車放在戊公司維修，為獲得維修費的八折優(yōu)惠，方某以其名義在與戊公司相關(guān)的庚公司為該車購買一套全新座墊。汽車修好后，方某將車取走交丁公司投入運營。戊公司要求丁公司支付維修費，否則對汽車行使留置權(quán)，丁公司回函請寬限一周。庚公司要求丁公司支付座墊費，丁公司拒絕。

關(guān)于乙公司要求擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任，下列表述正確的是

A．乙公司不得向丙公司和李某一并提起訴訟

B．李某對乙公司享有先訴抗辯權(quán)

C．乙公司應(yīng)先向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)

D．乙公司可以選擇向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)或者向李某主張保證責(zé)任

【答案】BD

【解析】A選項，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第六十六條規(guī)定，因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告。保證合同約定為一般保證，債權(quán)人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可以只列被保證人為被告。因此，乙公司可以向丙公司和李某一并提起訴訟。A項錯誤。

B選項，《擔(dān)保法》第十七條第一款和第二款規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。因此，李某為一般保證人，其享有先訴抗辯權(quán)。B項正確。

C、D選項，《物權(quán)法》第一百七十六條規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。本題債權(quán)人與債務(wù)人并未約定實現(xiàn)債權(quán)的方式，因此乙公司可以選擇向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)或者向李某主張保證責(zé)任。C項錯誤，D項正確。

10．材料①：2012年2月，甲公司與其全資子公司乙公司簽訂了《協(xié)議一》，約定甲公司將其建設(shè)用地使用權(quán)用于抵償其欠乙公司的2000萬元債務(wù)，并約定了仲裁條款。但甲公司未依約將該用地使用權(quán)過戶到乙公司名下，而是將之抵押給不知情的銀行以獲貸款，辦理了抵押登記。

材料②：同年4月，甲公司、丙公司與丁公司簽訂了《協(xié)議二》，約定甲公司欠丁公司的5000萬元債務(wù)由丙公司承擔(dān)，且甲公司法定代表人張某為該筆債務(wù)提供保證，但未約定保證方式和期間。曾為該5000萬元負債提供房產(chǎn)抵押擔(dān)保的李某對《協(xié)議二》并不知情。同年5月，丁公司債權(quán)到期。

材料③：同年6月，丙公司喪失償債能力。丁公司查知乙公司作為丙公司的股東（非發(fā)起人），對丙公司出資不實，尚有3000萬元未注入丙公司。同年8月，乙公司既不承擔(dān)出資不實的賠償責(zé)任，又怠于向甲公司主張權(quán)利。

材料④：同年10月，甲公司股東戊公司與己公司簽訂了《協(xié)議三》，約定戊公司將其對甲公司享有的60%股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓給己公司，戊公司承擔(dān)甲公司此前的所有負債。

根據(jù)材料②，如丁公司主張債權(quán)，下列表述正確的是：

A．丁公司有權(quán)向張某主張

B．丁公司有權(quán)向李某主張

C．丁公司有權(quán)向甲公司主張

D．丁公司有權(quán)向丙公司主張

【答案】AD

【知識點】債務(wù)承擔(dān)

【解析】A項、B項考查保證責(zé)任。甲公司、丙公司與丁公司簽訂了《協(xié)議二》，約定甲公司欠丁公司的5000萬元債務(wù)由丙公司承擔(dān)，且甲公司法定代表人張某為該筆債務(wù)提供保證，丁公司可以向張某要求其承擔(dān)保證責(zé)任。曾為該5000萬元負債提供房產(chǎn)抵押擔(dān)保的李某對《協(xié)議二》并不知情。債務(wù)承擔(dān)，未經(jīng)保證人同意，保證人不再承擔(dān)相應(yīng)的保證責(zé)任。故A項正確，B項錯誤。

C項、D項考查免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。甲公司、丙公司與丁公司簽訂了《協(xié)議二》，約定甲公司欠丁公司的5000萬元債務(wù)由丙公司承擔(dān)，屬于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，甲公司從原債權(quán)債務(wù)關(guān)系中退出，不在承擔(dān)責(zé)任。故C項錯誤，D項正確。