統(tǒng)一法律執(zhí)業(yè)資格考試必背法條之商法（11）

一、總則

　　知識點1  合伙企業(yè)法的概念和類型
　　第二條　本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
　　普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
　　有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。
　　第三條　國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。
　　相關法條
　　《公司法》第十五條　公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。
　　法條精解
　　1.合伙企業(yè)的合伙人不限于中國公民這一個主體，依據(jù)合伙企業(yè)法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的自然人、法人和其他組織都可以成為合伙人。
　　2.公司法中規(guī)定，公司作為法人主體，可以成為普通合伙人。但是注意：“兩國上市+共益”這四種主體不能成為普通合伙人。
　　二、普通合伙企業(yè)
　　知識點2 普通合伙企業(yè)設立
　　第十四條　設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件：
　?。ㄒ唬┯卸€以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；
　　（二）有書面合伙協(xié)議；
　?。ㄈ┯泻匣锶苏J繳或者實際繳付的出資；
　?。ㄋ模┯泻匣锲髽I(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；
　　（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
　　第十五條　合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。
　　第十六條　合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。
　　合伙人以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。
　　合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。
　　法條精解
　　1.民事行為能力人和限制行為能力人僅不能成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人，因此并不等于不能成為合伙人。
　　2.普通合伙企業(yè)的設立：無最低注冊資本、無形式限制、無期限。
　　3.普通合伙人可以以勞務出資，以勞務出資全體合伙人要協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。
　　4.普通合伙人以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權出資的，需要評估作價的，全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。
　　知識點3    合伙企業(yè)財產(chǎn)
　　第二十條　合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。
　　第二十一條　合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外。
　　合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。
　　第二十二條　除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
　　合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。
　　第二十三條　合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
　　法條精解
　　1.普通合伙人的財產(chǎn)份額轉讓：（1）對內轉讓，通知其他合伙人即可；（2）對外轉讓，須全體合伙人的一致同意。注意：合伙協(xié)議另有規(guī)定的除外。
　　知識點四   普通合伙企業(yè)事務執(zhí)行
　　第二十六條　合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。
　　按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。
　　作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務的，由其委派的代表執(zhí)行。
　　第二十七條　依照本法第二十六條第二款規(guī)定委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。
　　第二十八條　由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務狀況，其執(zhí)行合伙事務所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔。
　　合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，有權查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料。
　　第二十九條　合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，依照本法第三十條規(guī)定作出決定。
　　受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。
　　不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。
　　第三十五條　被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應當在合伙企業(yè)授權范圍內履行職務。
　　被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。
　　第三十七條　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。
　　第九十七條　合伙人對本法規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經(jīng)全體合伙人一致同意始得執(zhí)行的事務擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。
　　第九十八條　不具有事務執(zhí)行權的合伙人擅自執(zhí)行合伙事務，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。
　　法條精解
　　1.合伙人對合伙事務享有同等的權利，不管合伙人出資額是多少。
　　2.執(zhí)行人權利和義務：
　　權利:(1)執(zhí)行合伙事務，對外代表合伙組織；（2）執(zhí)行事務所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔；（3）異議權，合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議，提出異議時，應當暫停該項事務的執(zhí)行。
　　義務：執(zhí)行合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執(zhí)行情況以及和獲取企業(yè)的經(jīng)營和財務狀況。
　　3.非執(zhí)行合伙人權利和義務：
　　權利：（1）監(jiān)督權，有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況；（2）查閱權，有權查閱合伙企業(yè)的會記賬薄等財務資料；（3）撤銷權，受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。
　　義務：不再執(zhí)行合伙事務。
　　法律責任：不具有事務執(zhí)行權的和偶人擅自執(zhí)行合伙事務，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。
　　4.經(jīng)營管理人員：被聘請的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，應當在授權范圍內履行職務，超過授權范圍的或在履行過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。注意：合伙執(zhí)行人必須為合伙人。一般外聘的是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人，但是經(jīng)過全體合伙人的一致同意，合伙人也可以作為經(jīng)營管理人。
　　知識點5   普通合伙企業(yè)事務決議
　　第二十五條　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。
　　第三十條　合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。
　　本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
　　第三十一條　除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：
　?。ㄒ唬└淖兒匣锲髽I(yè)的名稱；
　?。ǘ└淖兒匣锲髽I(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；
　　（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；
　?。ㄋ模┺D讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；
　　（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；
　?。┢溉魏匣锶艘酝獾娜藫魏匣锲髽I(yè)的經(jīng)營管理人員。
　　第三十二條　合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。
　　除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。
　　合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。
　　第九十七條　合伙人對本法規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經(jīng)全體合伙人一致同意始得執(zhí)行的事務擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。
　　相關法條
　　第八十二條　除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D
　　為普通合伙人，應當經(jīng)全體合伙人一致同意。
　　法條精解
　　1.合伙事務決議的一般規(guī)則：（1）合伙協(xié)議約定優(yōu)先；（2）一人一票+全體合伙人人頭過半。
　　2.合伙份額出資：只要未經(jīng)過全體合伙人一致同意，合伙份額出資就是無效，不存在善意第三人利益保護問題。
　　3.普通合伙人競業(yè)絕對禁止，自我交易只要經(jīng)過全體合伙人同意，合伙協(xié)議有約定，就可以為之。
　　知識點6   合伙利潤分配與虧損分擔
　　第三十三條　合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。
　　合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。
　　第三十七條　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。
　　第三十八條　合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。
　　第三十九條　合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。
　　第四十條　合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。
　　第四十一條　合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。
　　第四十二條　合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
　　人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結算。
　　法條精解
　　1.利潤分配：有約定時按約定；無約定時按順序：協(xié)議→協(xié)商→實繳出資比例→平分
　　2.虧損分擔：普通合伙企業(yè)不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。注意區(qū)分：有限合伙企業(yè)雖然也不得約定由全部合伙人承擔全部虧損，但可以以合伙協(xié)議的方式約定部分人享有全部利潤。
　　3.普通合伙企業(yè)與第三人的關系：和合伙企業(yè)對其債務，先以其全部財產(chǎn)進行清償，不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。內部之后可以按份額追償。
　　4.合伙人個人債務的清償規(guī)則：
　　兩個不可以：（1）禁止抵消，即合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵消其對合伙企業(yè)的債務。（2）代位行使權利禁止，即債權人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。
　　兩個可以：（1）合伙人可以用其從合伙企業(yè)分取的收益清償。（2）債權人可以依法請求法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。注意：人民法院強制執(zhí)行是，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權，如果其他合伙人不買又不同意轉讓的，應為該合伙人辦理退伙結算或小賤該合伙人的份額，而不是視為同意轉讓。
　　知識點7   普通合伙人的入伙、退伙
　　第四十三條　新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。
　　訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。
　　第四十四條　入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。
　　新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。
　　第四十五條　合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：
　?。ㄒ唬┖匣飬f(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；
　?。ǘ┙?jīng)全體合伙人一致同意；
　?。ㄈ┌l(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；
　　（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。
　　第四十六條　合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。
　　第四十八條　合伙人有下列情形之一的，當然退伙：
　　（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；
　　（二）個人喪失償債能力；
　?。ㄈ┳鳛楹匣锶说姆ㄈ嘶蛘咂渌M織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；
　?。ㄋ模┓梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；
　?。ㄎ澹┖匣锶嗽诤匣锲髽I(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。
　　合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。
　　退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。
　　第四十九條　合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
　　（一）未履行出資義務；
　　（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；
　?。ㄈ﹫?zhí)行合伙事務時有不正當行為；
　　（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。
　　對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。
　　被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內，向人民法院起訴。
　　第五十二條　退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙
　　決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。
　　第五十三條　退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。
　　法條精解
　　1.普通合伙企業(yè)最大的特征就是“人和性”，因此新人入伙要經(jīng)全體合伙人的一致同意。且新合伙人要對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。
　　2.本法關于退伙的規(guī)定十分復雜，共規(guī)定了四大類情形：（1）約定有經(jīng)營期限的法定退貨情形；（2）為約定經(jīng)營期限的法定退伙條件；（3）當然退伙情形；（4）出名退伙情形。純屬記憶性的內容，考生們盡量去記且不要互相混淆。
　　3.合伙人被認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，并不是當然退伙的情形，該合伙人來可以經(jīng)過其他合伙人一致同意，轉為有限合伙人。
　　4.注意除名退伙應當書面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日，除名生效。
　　5.退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶著責任。
　　知識點8  合伙份額的繼承
　　第五十條　合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。
　　有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：
　?。ㄒ唬├^承人不愿意成為合伙人；
　?。ǘ┓梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；
　?。ㄈ┖匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。
　　合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。
　　法條解析
　　1.首先要明確,普通合伙人死亡時，合法繼承人不是直接繼承合伙人的身份，必須有合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人的一致同意。
　　2.無民事行為能力人和限制行為能力人的普通合伙人轉為有限合伙人，要經(jīng)全體合伙人的一致同意，未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。
　　知識點9  特殊的普通合伙
　　第五十五條　以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)。
　　特殊的普通合伙企業(yè)是指合伙人依照本法第五十七條的規(guī)定承擔責任的普通合伙企業(yè)。
　　特殊的普通合伙企業(yè)適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)未作規(guī)定的，適用本章第一節(jié)至第五節(jié)的規(guī)定。
　　第五十六條　特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。
　　第五十七條　一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。
　　合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。
　　第五十八條　合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。
　　法條精解
　　1.特殊的普通合伙企業(yè)的適用范圍是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，例如：會計師事務所、審計師事務所、律師事務所等。
　　2.特殊普通合伙企業(yè)的合伙人原則上均承擔無限連帶責任；但在執(zhí)業(yè)合伙人因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務時，其應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人承擔有限責任。