2019年統(tǒng)一法律執(zhí)業(yè)資格考試必背法條之商法（9）

十、公司解散和清算

　　知識點33   公司解散
　　第一百八十條　公司因下列原因解散：
　?。ㄒ唬┕菊鲁桃?guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
　?。ǘ┕蓶|會或者股東大會決議解散；
　?。ㄈ┮蚬竞喜⒒蛘叻至⑿枰馍?；
　　（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
　　（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。
　　第一百八十一條　公司有本法第一百八十條第（一）項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。
　　依照前款規(guī)定修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
　　第一百八十二條　公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。
　　第一百八十八條　公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。
　　相關(guān)法條
　　《公司法解釋（二）》第一條　單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法,第一百八十二條 規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：
　?。ㄒ唬┕境掷m(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；
　?。ǘ┕蓶|表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；
　?。ㄈ┕径麻L期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；
　?。ㄋ模┙?jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。
　　股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。
　　第二條　股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進(jìn)行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進(jìn)行清算。
　　第三條　股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。
　　第四條　股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。
　　原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴。
　　原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
　　第六條　人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。
　　人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。
　　法條精解
　　1.司法解散：指公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困哪，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可請求法院解散公司。
　　2.司法解散前提條件：（1）經(jīng)營管理發(fā)生困難；（2）繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失；（3）通過其他途徑不能解決。
　　3.司法解散的原告：持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。被告：公司。
　　4.在不影響公司正常經(jīng)營的情況下，股東可以申請財產(chǎn)保全和證據(jù)保全。
　　5.結(jié)算和清算的處理：司法解散具有優(yōu)先性。
　　6.公司司法解散，對公司全體股東具有法律約束力。
　　知識點34  公司的清算
　　第一百八十三條　公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。
　　第一百八十四條　清算組在清算期間行使下列職權(quán)：
　?。ㄒ唬┣謇砉矩敭a(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；
　?。ǘ┩ㄖ?、公告?zhèn)鶛?quán)人；
　?。ㄈ┨幚砼c清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；
　?。ㄋ模┣謇U所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；
　?。ㄎ澹┣謇韨鶛?quán)、債務(wù)；
　?。┨幚砉厩鍍攤鶆?wù)后的剩余財產(chǎn)；
　?。ㄆ撸┐砉緟⑴c民事訴訟活動。
　　第一百八十五條　清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。
　　債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。
　　在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。
　　第一百八十七條　清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。
　　公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。
　　第一百八十九條　清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。
　　清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。
　　清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　相關(guān)法條
　　《公司法解釋（二）》第七條　公司應(yīng)當(dāng)依照公司法的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。
　　有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理：
　　（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；
　?。ǘ╇m然成立清算組但故意拖延清算的；
　?。ㄈ┻`法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。
　　具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。
　　第十條　公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。
　　公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。
　　法條精解
　　1.除公司合并、分立可以不用清算外，其他公司解散的情形都需要清算。
　　2.清算小組成立的時間：（1）公司應(yīng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算；（2）有《公司法解釋（二）》第七條中規(guī)定的情形的，債權(quán)人有權(quán)申請人民法院指定清算。
　　3.清算組組成：（1）自行清算：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成；股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。(2)指定清算：法院指定公司的董、監(jiān)、高以及社會中介機構(gòu)的專業(yè)人士中的人員組成清算組。注意：沒有債權(quán)人代表。
　　4.清算組的職權(quán)：公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。
　　5.清算組職權(quán)限制：(1)清算期間，公司存續(xù)，但是不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。注意：可以開展與清算有關(guān)的經(jīng)營活動。(2)在申報債權(quán)期間，個別清償禁止。