2019年統(tǒng)一法律執(zhí)業(yè)資格考試必背法條之商法（7）

七、公司訴訟

　　知識(shí)點(diǎn)30  公司股東代位訴訟和直接訴訟
　　第一百五十一條　董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
　　監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
　　他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
　　第一百五十二條　董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。
　　法條精解
　　1.股東代位訴訟的前置程序：要窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)，適用“交叉請(qǐng)求規(guī)則”即若董事、高管給公司造成損失，則股東須書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事或者監(jiān)事會(huì)向法院起訴，若監(jiān)事會(huì)給公司造成損失，股東則要書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或執(zhí)行董事向法院起訴。
　　2.股東代位訴訟與股東直接訴訟的區(qū)別：
　　股東代位訴訟股東直接訴訟
　　含義當(dāng)公司的合法權(quán)益還受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東即以自己的名義起訴，所獲賠償歸于公司。董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向法院提起訴訟。
　　情形公司利益受到侵害股東自己利益受到侵害
　　訴訟當(dāng)事人原告：（1）有限公司是股東就可以；（2）股份公司要求連續(xù)180日以上且單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東。（同時(shí)滿(mǎn)足） 被告：侵害公司利益的董、監(jiān)、高和其他人。 原告：股東 被告：損害公司利益的董事和高管。
　　程序有前置程序，必須窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)。沒(méi)有前置程序，不必窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)，可以直接提起訴訟。
　　后果對(duì)全體股東都有效，其他股東不能再以此為由提起訴訟。只對(duì)訴訟股東本人有效
　　八、公司財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)制度
　　知識(shí)點(diǎn)31     公司財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)制度
　　第一百六十四條　公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。
　　財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)的規(guī)定制作。
　　第一百六十六條　公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。
　　公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。
　　公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。
　　公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
　　股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。
　　公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。
　　第一百六十七條　股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。
　　第一百六十八條　公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
　　法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。
　　法條精解
　　1.公司收益分配順序：彌補(bǔ)虧損→法定公積金→（任意公積金）→向股東支付股利（協(xié)議優(yōu)先→按實(shí)繳出資比例）。
　　2.公司的公積金用于彌補(bǔ)虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。注意：（1資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損；（2）法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存地 該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增錢(qián)公司注冊(cè)資本的25%。