2019年統(tǒng)一法律執(zhí)業(yè)資格考試必背法條之商法（4）

四、股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　知識點(diǎn)22  股份有限公司的設(shè)立
　　第七十七條　股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。
　　發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。
　　募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。
　　第七十八條　設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
　　第八十條　股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份。
　　股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。
　　法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
　　第八十四條　以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
　　第八十五條　發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。認(rèn)股書應(yīng)當(dāng)載明本法第八十六條所列事項(xiàng)，由認(rèn)股人填寫認(rèn)購股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認(rèn)股人按照所認(rèn)購股數(shù)繳納股款。
　　第八十七條　發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。
　　第八十八條　發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認(rèn)股人出具收款單據(jù)，并負(fù)有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)。
　　第八十九條　發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。
　　發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。
　　第九十條　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。
　　創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：
　?。ㄒ唬徸h發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；
　?。ǘ┩ㄟ^公司章程；
　?。ㄈ┻x舉董事會成員；
　?。ㄋ模┻x舉監(jiān)事會成員；
　?。ㄎ澹镜脑O(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；
　　（六）對發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；
　　（七）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。
　　創(chuàng)立大會對前款所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
　　法條解析
　　1.股份有限公司設(shè)立發(fā)起人：2～200人，須半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。注意：不是必須是中國人。
　　2.設(shè)立的方式有兩種：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。
　　3.發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。
　　4.募集設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。
　　5.募集設(shè)立的程序：（1）發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議；（2）發(fā)起人制定公司章程；（3）發(fā)起人認(rèn)購不得少于公司股份總數(shù)35%的股份，在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足錢，不得向他人募集股份；（4）制作招股說明書；（5）簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議；（6）申請批準(zhǔn)募股；（7）公開募股；（8）發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會；（9）董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，申請?jiān)O(shè)立登記。
　　6.創(chuàng)立大會。（1）發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份的股款澆足后30日內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會，在創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，由董事會向公司登記機(jī)關(guān)即工商行政管理局申請?jiān)O(shè)立登記。（2）創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。會議應(yīng)有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席，方可舉行。
　　知識點(diǎn)23  股份公司股東的權(quán)利
　　第九十三條　股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　第九十五條　有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。
　　第九十七條　股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。
　　法條解析
　　1.有限公司可以變更為股份有限公司。
　　2.股份公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，但無權(quán)復(fù)制。
　　3.股份公司股東無權(quán)查閱和復(fù)制會計(jì)賬簿。
　　知識點(diǎn)24  股份公司股東大會
　　第九十八條　股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。
　　第一百條　股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會：
　?。ㄒ唬┒氯藬?shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；
　　（二）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；
　　（三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請求時(shí)；
　?。ㄋ模┒聲J(rèn)為必要時(shí)；
　　（五）監(jiān)事會提議召開時(shí)；
　?。┕菊鲁桃?guī)定的其他情形。
　　第一百零一條　股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
　　董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。
　　第一百零三條　股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。
　　股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
　　第一百零六條　股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。
　　法條精解
　　1.股東大會會議分類：（1）定期會議；（2）臨時(shí)股東大會。
　　2.表決規(guī)則：出席會議的股東，所持每一股份有一表決權(quán)。注意：公司持有本公司的股份沒有表決權(quán)。
　　知識點(diǎn)25  股份公司董事會
　　第一百零八條　股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。
　　董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
　　第一百零九條　董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
　　董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實(shí)施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。
　　第一百一十條　董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。
　　代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時(shí)會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。
　　董事會召開臨時(shí)會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時(shí)限。
　　第一百一十一條　董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。
　　董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。
　　第一百一十二條　董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。
　　董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
　　董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
　　法條精解
　　1.股份公司設(shè)董事會，其成員為5～19人.
　　2.代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可提議召開董事會臨時(shí)會議。
　　3.議事規(guī)則：過半數(shù)的股東出席方可舉行，董事會決議的表決，實(shí)行一人一票，決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。注意：要求的是全體人頭過半數(shù)。
　　4.董事可以書面委托其他董事代為出席，有授權(quán)范圍限制。
　　知識點(diǎn)26  股份公司監(jiān)事會
　　第一百一十七條　股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。
　　監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
　　監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
　　董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
　　本法第五十二條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事。
　　第一百一十九條　監(jiān)事會每六個(gè)月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會會議。
　　監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
　　監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。
　　監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
　　法條精解
　　1.所有的股份公司監(jiān)事會組成中必須有股東代表與不低于1/3的職工代表。
　　2.監(jiān)事會的決議規(guī)則和表決規(guī)則和有限公司監(jiān)事會的一樣。
　　知識點(diǎn)26   上市公司
　　第一百二十一條　上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
　　第一百二十二條　上市公司設(shè)獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。
　　第一百二十三條　上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。
　　第一百二十四條　上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。
　　法條精解
　　1.上市公司必設(shè)機(jī)構(gòu)：獨(dú)立董事和董事會秘書。
　　2.上市公司董事會決議事項(xiàng)，關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)排除的有：（1）關(guān)聯(lián)董事不參與表決，也不得代理表決；（2）董事會由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)董事出席即合格；（3）決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過；（4）出席無關(guān)聯(lián)董事不足3人的，交股東大會審議。
　　知識點(diǎn)27  股份有限公司的股份發(fā)行
　　第一百二十六條　股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。
　　同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。
　　第一百二十七條　股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。
　　第一百二十八條　股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。
　　股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：
　?。ㄒ唬┕久Q；
　?。ǘ┕境闪⑷掌?；
　　（三）股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；
　?。ㄋ模┕善钡木幪?。
　　股票由法定代表人簽名，公司蓋章。
　　發(fā)起人的股票，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人股票字樣。
　　第一百二十九條　公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。
　　公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。
　　第一百三十二條　股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。
　　法條精解
　　1.股票發(fā)行價(jià)格≥票面金額.
　　2.股票公司向發(fā)起人/法人發(fā)行的股票,應(yīng)當(dāng)為記名股票.
　　知識點(diǎn)28  股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓
　　第一百三十七條　股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。
　　第一百三十八條　股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。
　　第一百三十九條　記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。
　　股東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第一百四十條　無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。
　　第一百四十一條　發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
　　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
　　第一百四十二條　公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
　　（一）減少公司注冊資本；
　?。ǘ┡c持有本公司股份的其他公司合并；
　　（三）將股份獎勵給本公司職工；
　　（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
　　公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
　　公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。
　　公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。
　　法條精解
　　1.股份公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓以自由為原則,限制為例外。
　　2.股份轉(zhuǎn)讓的限制條件：“三個(gè)1年，離職半年和25%”。注意：公司章程只能對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出限制性規(guī)定。
　　3.注意股份回購禁止的四種例外情形。