2021成人高考專升本民法沖刺模擬題附答案7

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一、選擇題(在每小題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一項(xiàng)是符合題目要求的。)

1.在下列選項(xiàng)中，屬于對(duì)世權(quán)的有( )。

A.李某對(duì)出版社出版自己的畫的合同權(quán)利

B.李某對(duì)出版社出版自己的畫不按約定付稿酬時(shí)的付酬請(qǐng)求權(quán)

C.李某因出版社違約而得行使的合同解除權(quán)

D.李某對(duì)出版社占有的自己的畫稿的返還請(qǐng)求權(quán)

2.下列權(quán)利屬于形成權(quán)的是( )。

A.甲公司對(duì)無(wú)權(quán)代理人李某的代理行為的追認(rèn)權(quán)

B.甲公司同李某簽訂代理合同形成代理關(guān)系的權(quán)利

C.年滿18周歲精神健全的人形成完全民事行為能力人的權(quán)利

D.甲、乙二人形成合伙關(guān)系的合同權(quán)利

3.某公司向銀行借款500萬(wàn)元，將10間廠房抵押給銀行。銀行對(duì)該10間房的抵押權(quán)是( )。

A.救濟(jì)權(quán)

B.請(qǐng)求權(quán)

C.從權(quán)利

D.形成權(quán)

4.王某立下一份遺囑，指定其女王蘭繼承遺產(chǎn)。此時(shí)，王蘭對(duì)王某財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)屬于( )。

A.原權(quán)

B.期待權(quán)

C.既得權(quán)

D.主權(quán)利

5.王某欠李某100元錢，借條上寫明了還款時(shí)間，但王某到期未還錢。25個(gè)月后，李某要王某還錢，王某以時(shí)間已過(guò)為理由拒絕，王某所說(shuō)的“時(shí)間已過(guò)”，屬民法上的( )。

A.能夠消滅債的原因

B.約定的時(shí)間

C.事件

D.違反合同約定的時(shí)間

6.某甲與某乙素有積怨，為使甲不能調(diào)至上級(jí)單位，在組織部門考察時(shí)，某乙到處散布某甲與他人有不正當(dāng)男女關(guān)系，致使某甲精神受到很大打擊。某乙的行為侵犯了某甲的( )。

A.榮譽(yù)權(quán)

B.名譽(yù)權(quán)

C.生命健康權(quán)

D.隱私權(quán)

7.在下列選項(xiàng)中，屬于法定孳息的是( )。

A.鴨子身上的鴨絨

B.果樹上結(jié)的果子

C.股息

D.過(guò)春節(jié)時(shí)發(fā)給教職工的年終獎(jiǎng)

8.甲、乙、丙三人買了一輛汽車跑運(yùn)輸，后因甲、乙鬧矛盾，遂決定終止共有關(guān)系，但三人誰(shuí)也不愿意要汽車，對(duì)此，應(yīng)采取的方法是( )。

A.實(shí)物分割

B.變價(jià)分割

C.作價(jià)補(bǔ)償

D.任意分割

9.甲、乙兩家同住一村。甲子同乙女戀愛(ài)。兩家為子女結(jié)婚住房問(wèn)題議定由乙家出錢，甲家出工，在甲家已有的三間平房上面加蓋上房三間作新房。雙方對(duì)此權(quán)屬未作約定。新房蓋成后，二青年因性情不合解除戀愛(ài)關(guān)系。兩家為房屋權(quán)屬發(fā)生爭(zhēng)議。根據(jù)民法原理，新建的三間房屋的所有權(quán)應(yīng)屬( )。

A.甲家因附合而取得所有權(quán)，但應(yīng)返還乙家所出之錢

B.甲家因加工而取得所有權(quán)，但應(yīng)返還乙家所出之錢

C.乙家因出錢而取得所有權(quán)，但應(yīng)給甲家適當(dāng)補(bǔ)償

D.兩家因合作建房而成為房屋的共有人

10.2006年潘某因蓋房挖地基，發(fā)現(xiàn)一個(gè)瓦罐，內(nèi)有500塊銀元及一塊棉布，上面寫著“為防日寇搜查，特埋此。梁天，1940年7月5日”。梁天為梁大明的爺爺，1940年7月8日被日寇殺害。依我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，該500塊銀元( )。

A.應(yīng)歸潘某所有，因?yàn)槭撬l(fā)現(xiàn)的

B.應(yīng)歸梁大明所有

C.應(yīng)由潘某與梁大明平分

D.屬無(wú)王財(cái)產(chǎn)，應(yīng)上繳國(guó)家

11.關(guān)于多數(shù)人之債的表述，正確的是( )。

A.多數(shù)人之債是兩個(gè)以上的標(biāo)的同時(shí)出現(xiàn)在一個(gè)合同當(dāng)中

B.多數(shù)人之債的債務(wù)人為二人以上

C.多數(shù)人之債的債務(wù)人、債權(quán)人一方為二人以上或雙方均為二人以上

D.多數(shù)人之債是數(shù)個(gè)單一之債的總和

12.不能引起債的絕對(duì)消滅的原因?yàn)? )。

A.清償

B.抵銷

C.混同

D.提存

13.債的標(biāo)的物于提存期間發(fā)生的毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)，由( )。

A.債權(quán)人承擔(dān)

B.提存人承擔(dān)

C.提存機(jī)關(guān)承擔(dān)

D.債務(wù)人承擔(dān)

14.不當(dāng)?shù)美畟?，債?wù)人若為善意，則應(yīng)( )。

A.返還現(xiàn)存利益

B.賠償債權(quán)人所受損失

C.返還無(wú)合法根據(jù)時(shí)所取得的利益

D.受損失一方的損失大于利益時(shí)，只返還現(xiàn)存利益，若損失少于利益，則只在損失的限度內(nèi)返還

15.關(guān)于合同成立的錯(cuò)誤表述為( )。

A.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立

B.法律、行政法規(guī)規(guī)定當(dāng)事人采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人沒(méi)有采用書面形式，但是一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立

C.當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，但沒(méi)有采用書面形式，而一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，另一方接受的，該合同成立

D.承諾發(fā)出的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)

16.下列有關(guān)贈(zèng)與合同的表述中，正確的是( )。

A.贈(zèng)與合同是有償合同

B.贈(zèng)與合同是諾成合同

C.贈(zèng)與合同是要式合同

D.贈(zèng)與合同是雙務(wù)合同

17.合同是引起債發(fā)生的原因之一，下列選項(xiàng)中不屬于合同之債的是( )。

A.夫妻兩人因出國(guó)將孩子托付給大姨照管時(shí)簽訂的監(jiān)護(hù)合同

B.甲開車撞傷乙，甲乙為了私廠簽訂的賠償合同

C.甲女、乙男結(jié)婚時(shí)所作的婚后財(cái)產(chǎn)各歸各的意思表示

D.某市長(zhǎng)與市屬酒廠廠長(zhǎng)簽訂的利稅遞增獎(jiǎng)懲合同

18.租賃合同有效期間，未經(jīng)出租人同意，承租人轉(zhuǎn)租的，( )。

A.出租人有權(quán)提前解除合同

B.出租人不得提前解除合同，但可要求承租人付雙倍租金

C.出租人無(wú)權(quán)解除合同，但可直接向轉(zhuǎn)租人要求支付租金

D.出租人無(wú)權(quán)提前解除合同，但租期屆滿后可要求承租人承擔(dān)違約責(zé)任

19.甲受乙的委托，為乙畫了一幅肖像。雙方未就這幅畫的著作權(quán)歸屬作出約定。乙去世后，其繼承人丙將這幅畫賣給丁。丁未經(jīng)任何人同意，將這幅畫復(fù)制出售。對(duì)丁的這一行為，下列選項(xiàng)中正確的是( )。

A.丁的行為是合法行使權(quán)利的行為

B.丁侵犯了甲的著作權(quán)

C.丁侵犯了乙的著作權(quán)

D.丁侵犯了丙的著作權(quán)

20.獨(dú)立制片人甲自籌資金于2002年11月15日首次出版《笑傲瀟湘》電視劇錄像帶。甲于2005年10月21日去世。甲對(duì)該錄像帶享有的許可他人復(fù)制權(quán)和報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)的保護(hù)期應(yīng)截止于( )。

A.2052年11月15日

B.2052年12月31日

C.2055年10月21日

D.2055年12月31日

21.被繼承人所欠的稅款和債務(wù)應(yīng)當(dāng)( )。

A.無(wú)論遺產(chǎn)多少，必須全部清償

B.超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分，由繼承人負(fù)擔(dān)

C.超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分，由受遺贈(zèng)人負(fù)擔(dān)

D.以遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值為限進(jìn)行清償，不足部分可不再清償

22.在債務(wù)未清償前，遺產(chǎn)已經(jīng)分割時(shí)，如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈(zèng)的，應(yīng)當(dāng)先由( )。

A.遺囑繼承人用所得的遺產(chǎn)清償

B.法定繼承人用所得的遺產(chǎn)清償

C.受遺贈(zèng)人用所得的遺產(chǎn)清償

D.受遺贈(zèng)人和遺囑繼承人用所得的遺產(chǎn)清償

23.繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的意思表示，沒(méi)有表示的，視為( )。

A.放棄繼承

B.不參加繼承

C.接受繼承

D.任由他人處理

24.某甲騎自行車逆行，與正在執(zhí)行公司運(yùn)輸任務(wù)的李某所開的130型卡車相撞，造成某甲的自行車報(bào)廢。經(jīng)查當(dāng)時(shí)李某是違章調(diào)頭。承擔(dān)損失的應(yīng)是( )。

A.某甲

B.李某

C.某公司和某甲

D.李某和某甲

25.某甲從乙商店購(gòu)買丙廠生產(chǎn)的保溫瓶，在正常使用過(guò)程中，發(fā)生爆炸，使某甲的胳膊被燙傷。某甲的損失應(yīng)由( )。

A.乙商店或丙廠承擔(dān)責(zé)任

B.某甲承擔(dān)責(zé)任

C.某甲和乙商店承擔(dān)責(zé)任

D.某甲和丙廠承擔(dān)責(zé)任

26.受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，( )。

A.可以免除侵害人的民事責(zé)任

B.可以減輕侵害人的民事責(zé)任

C.由雙方平均分擔(dān)損失

D.可以免除或減輕侵害人的民事責(zé)任

27.甲廣告公司在公司辦公樓上方懸掛一塊廣告宣傳牌，因年久失修已嚴(yán)重銹蝕。一日狂風(fēng)大作，廣告牌掉下，將在辦公樓下等候班車的乙砸傷。問(wèn)：乙受到的損害應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任?( )。

A.甲公司承擔(dān)

B.甲公司與乙分擔(dān)

C.主要由乙承擔(dān)，甲公司可以給予適當(dāng)補(bǔ)償

D.乙自行承擔(dān)

28.根據(jù)所違反的義務(wù)的性質(zhì)不同，《民法通則》把民事責(zé)任分為( )。

A.過(guò)錯(cuò)責(zé)任和無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任

B.違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任

C.單獨(dú)責(zé)任和連帶責(zé)任

D.刑事責(zé)任和民事責(zé)任

29.期間為20年的訴訟時(shí)效，其開始計(jì)算的時(shí)間為( )。

A.權(quán)利人知道自己權(quán)利受到侵害時(shí)

B.權(quán)利人應(yīng)當(dāng)知道自己權(quán)利受到侵害時(shí)

C.權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害時(shí)

D.權(quán)利受到侵害時(shí)

30.在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，如果造成他人損害，( )。

A.一律由這些單位承擔(dān)民事責(zé)任

B.一律由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任

C.單位有過(guò)錯(cuò)的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任

D.單位沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)適當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任

二、判斷題

31.自然人因戰(zhàn)爭(zhēng)下落不明，從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起滿2年的，對(duì)他可以申請(qǐng)死亡宣告。( )

32.《民法通則》規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害時(shí)，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉，并可要求賠償損失。( )

33.某運(yùn)動(dòng)員將其參賽所得的金牌送給其教練，該運(yùn)動(dòng)員對(duì)其金牌的處分屬于事實(shí)處分。( )

34.債務(wù)承擔(dān)協(xié)議須經(jīng)過(guò)債務(wù)人同意才能生效。( )

35.一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為3個(gè)月。( )

36.管理事務(wù)違反本人意思的，不可構(gòu)成無(wú)因管理。( )

37.合同中的抗辯權(quán)發(fā)生在各種合同之中。( )

38.租賃期限內(nèi)，出租人未通知承租人的，不得隨意出賣出租物。( )

39.依我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)人需要改變注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊(cè)申請(qǐng)。( )

40.當(dāng)事人對(duì)損害都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，根據(jù)實(shí)際情況，分擔(dān)民事責(zé)任。( )

三、簡(jiǎn)答題

41.簡(jiǎn)述代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。

42.簡(jiǎn)述肖像權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

43.我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定的鄰接權(quán)的種類有哪些?

四、論述題

44.簡(jiǎn)論債權(quán)人的代位權(quán)。

五、案例題

45.甲有父母、配偶及子、女(音樂(lè)教師)各一人。甲去世，留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5 000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定：房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承，古字畫贈(zèng)給文物部門。對(duì)存款和鋼琴遺囑未做處理。現(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己;甲的父母皆年邁且喪失勞動(dòng)能力，又無(wú)獨(dú)立生活來(lái)源，主張要2間房居住，其他繼承人亦對(duì)繼承份額發(fā)生爭(zhēng)議，訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購(gòu)字畫還有10 000元債款未還。訴訟開始，甲的兒子未表示放棄繼承權(quán)，但卻以不愿?jìng)τH屬關(guān)系為由，不愿參加訴訟。問(wèn)：

(1)甲的遺囑是否有效?

(2)甲的女兒的要求是否合理?

(3)甲的債務(wù)如何清償?

(4)甲的父母應(yīng)否分得遺產(chǎn)?

(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?

46.甲將一臺(tái)黑白電視機(jī)送到電器修理部修理，修理部讓15日后取貨。甲取貨時(shí)，修理部說(shuō)修理費(fèi)140元，甲認(rèn)為此費(fèi)用過(guò)高，拒絕支付。修理部扣留了電視機(jī)，并告知甲快交，否則將變賣電視機(jī)。半年后，甲未索要電視機(jī)，也未交修理費(fèi)。后來(lái)，甲又將一錄像機(jī)送修，約定1個(gè)月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費(fèi)170元。甲只交了170元，且說(shuō)140元以電視機(jī)抵。修理部不同意，說(shuō)黑白電視機(jī)沒(méi)人要，于是退了電視機(jī)，扣留了錄像機(jī)，告訴甲限1個(gè)月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機(jī)。雙方多次協(xié)商未果，甲訴之法院。問(wèn)：修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機(jī)?為什么?

參考答案及解析：

一、選擇題

1.D。題目要求辨析四個(gè)選項(xiàng)中哪一個(gè)是對(duì)世權(quán)，答題時(shí)首先要從對(duì)世權(quán)是對(duì)任何人都有效力的權(quán)利這一點(diǎn)出發(fā)，對(duì)四個(gè)選項(xiàng)進(jìn)行分析，其中A、B、C都是債權(quán)，相對(duì)權(quán)，只有D符合對(duì)世權(quán)的特點(diǎn)。

2.A。形成權(quán)是依權(quán)利人單方意思表示就可以使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利，四個(gè)選項(xiàng)中，B、D都是合意行為發(fā)生的權(quán)利，C的表述錯(cuò)誤，成為完全行為能力人無(wú)需權(quán)利，只有A所稱追認(rèn)權(quán)，是形成權(quán)，故答案為A。

3.C。抵押權(quán)是從權(quán)利，答案是C。

4.B。被繼承人死亡之前，其繼承人的繼承權(quán)不得行使，是期待權(quán)，故答案是B。

5.C。本題考查對(duì)民法上時(shí)間的性質(zhì)的理解。時(shí)間的經(jīng)過(guò)不能必然導(dǎo)致債消滅，故 A不對(duì);25個(gè)月不是約定的時(shí)間，更不違反合同約定的時(shí)間，B、D也不是正確答案，C符合25個(gè)月已過(guò)的法律性質(zhì)，故答案是C。

6.B。甲散布的言論，不涉及乙的榮譽(yù)、生命健康和隱私，而是惡意貶損乙的名譽(yù)，故B正確。

7.C。法定孽息是根據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的孳息，與根據(jù)自然規(guī)律產(chǎn)生的天然孳息相區(qū)別，A、B顯屬天然孳息。獎(jiǎng)金不是孳息，D也不合要求。C股息為法定孳息，故C正確。

8.B。汽車是不可分物，實(shí)物分割不可用，任意分割純屬錯(cuò)誤;應(yīng)在變價(jià)分割與作價(jià)補(bǔ)償二者之間選擇。因合伙人誰(shuí)也不愿要汽車，作價(jià)補(bǔ)償失去條件，只能出賣即變價(jià)，然后分割價(jià)款，故答案是B。

9.A。新蓋的房屬“附合”，應(yīng)依附合之規(guī)定處理，即由甲家取得所有權(quán)，但甲家不應(yīng)無(wú)償取得，故A正確。

10.B。瓦罐及500塊銀元屬埋藏物，因埋藏人為梁大明的爺爺，有明確的所有人，故屬有主之埋藏物，依法應(yīng)歸埋藏人或其繼承人所有，B正確。

11.C。多數(shù)人之債是根據(jù)主體一方或雙方為二人以上做的劃分，因此，C正確。

12.D。債的絕對(duì)消滅是債徹底不存在，本題中，清償、抵銷、混同都有此效果，唯獨(dú)提存，因債權(quán)人拒不受領(lǐng)提存物時(shí)，提存人可收回提存物，故不能使債絕對(duì)消滅，故答案是D。

13.A。提存之后，從法律上產(chǎn)生了提存物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效果，提存物滅失的風(fēng)險(xiǎn)也轉(zhuǎn)移至債權(quán)人，故A正確。

14.D。不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù)是返還受損人所受損失、恢復(fù)其財(cái)產(chǎn)權(quán)利之原狀的義務(wù)，故D正確。

15.D。A、B、C俱屬合同履行，D才是合同成立。

16.B。依我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，贈(zèng)與合同為無(wú)償合同、諾成合同、不要式合同、單務(wù)合同，故B為正確選項(xiàng)。

17.D。D項(xiàng)屬于行政管理范疇，故應(yīng)選D項(xiàng)。

18.A。承租人擅自轉(zhuǎn)租，是出租人解除合同的一個(gè)條件，故A正確。

19.B。丁雖是畫的所有人，但不是著作權(quán)人，無(wú)權(quán)復(fù)制出售。依據(jù)《著作權(quán)法》，甲是這幅畫的著作權(quán)人，故答案是B。

20.B。《著作權(quán)法》規(guī)定音像制品著作權(quán)自完成開始，保護(hù)50年，截止到第50年的 12月31日。故B正確。

21.D。本題考查對(duì)限定繼承的理解，答案應(yīng)為D。

22.B。法定繼承人有義務(wù)用所得遺產(chǎn)清償，答案應(yīng)為B。

23.C?！独^承法》從保護(hù)繼承人出發(fā)規(guī)定，不放棄繼承的，以接受對(duì)待，故C正確。

24.C。甲、李二人都有過(guò)錯(cuò)，但李的過(guò)錯(cuò)后果應(yīng)由其所屬法人負(fù)擔(dān)，故C正確。

25.A。產(chǎn)品質(zhì)量不合格，由銷售者或生產(chǎn)者負(fù)責(zé)，故由乙商店或丙廠負(fù)責(zé)，答案是A。

26.B。依《民法通則》的規(guī)定，可以減輕侵害人的民事責(zé)任，故應(yīng)選B。

27.A。建筑物的所有人或管理人負(fù)有注意義務(wù)，防止建筑物倒塌或建筑物上的懸掛物塌墜致人損害，未盡此義務(wù)致人損害即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，故答案是A。

28.B。民事義務(wù)分為約定義務(wù)和法定義務(wù)，違反約定義務(wù)的發(fā)生違約責(zé)任，違反法定義務(wù)的發(fā)生侵權(quán)責(zé)任，故D正確。

29.D?？疾閷?duì)最長(zhǎng)時(shí)效期間的掌握，A、B、C是普通訴訟時(shí)效的起算時(shí)間，D正確。

30.C。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》的有關(guān)規(guī)定解答，單位應(yīng)負(fù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，故答案是C。

二、判斷題

31.×。《民法通則》規(guī)定應(yīng)為4年。

32.√?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定了非財(cái)產(chǎn)責(zé)任和財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

33.×。送給就是贈(zèng)與，是法律處分。

34.×。經(jīng)債權(quán)人同意而不是必須經(jīng)債務(wù)人同意。該協(xié)議本身通常就是債務(wù)人同意才簽訂的。

35.×?！稉?dān)保法》規(guī)定為6個(gè)月。

36.×。無(wú)須本人意思，否則就成了合同。

37.×。單務(wù)合同中無(wú)抗辯權(quán)，雙務(wù)合同中才有。

38.×。出租人可以出賣，但應(yīng)保障承租人在同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

39.√?！渡虡?biāo)法》第22條有明確規(guī)定。

40.√?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定了公平責(zé)任，由無(wú)過(guò)錯(cuò)的雙方分擔(dān)責(zé)任。

三、簡(jiǎn)答題

41.答案要點(diǎn)：代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別，主要表現(xiàn)在以下幾方面：

(1)繼承人死亡的時(shí)間不同。在代位繼承中，被代位人(繼承人)先于被繼承人死亡，在轉(zhuǎn)繼承中，第一次繼承中的繼承人后于被繼承人死亡。

(2)繼承.的次數(shù)不同。代位繼承是一次性繼承，是由代位繼承人直接從被繼承人那里取得遺產(chǎn);轉(zhuǎn)繼承則是二次繼承。

(3)繼承適用的范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承，而轉(zhuǎn)繼承可以發(fā)生在法定繼承中，也可以在遺囑繼承或遺贈(zèng)中發(fā)生。

(4)繼承的主體不同。代位繼承人只限于被繼承人的子女的晚輩直系血親;而轉(zhuǎn)繼承的繼承主體包括法定繼承人、遺囑繼承人和受遺贈(zèng)人。

42.答案要點(diǎn)：侵害肖像權(quán)的行為一般從以下兩方面認(rèn)定：

(1)未經(jīng)許可而制作或使用他人肖像。肖像權(quán)作為人格權(quán)，體現(xiàn)主體的人格利益，屬絕對(duì)權(quán)。未經(jīng)他人允許，不得制作或使用，否則，即構(gòu)成侵權(quán)。

(2)無(wú)正當(dāng)理由地制作、使用他人肖像。對(duì)此，也可以反過(guò)來(lái)理解：如果制作、使用他人肖像有正當(dāng)理由，為法律所允許，即便未經(jīng)肖像權(quán)人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。這些正當(dāng)理由也稱對(duì)肖像權(quán)的限制，包括：①國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)而使用公民肖像，如公安機(jī)關(guān)為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像，司法機(jī)關(guān)在訴訟活動(dòng)中作為證據(jù)而使用當(dāng)事人的肖像等。②在公開場(chǎng)合中，為新聞報(bào)道目的而使用參加該公開活動(dòng)的人的肖像。如參加游行、集會(huì)、演講時(shí)等。③為本人或社會(huì)公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像，為社會(huì)公共利益而對(duì)違法或不道德行為人的行為進(jìn)行曝光等。④特殊人物的肖像權(quán)受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運(yùn)動(dòng)員、藝術(shù)家等，他們的活動(dòng)受到社會(huì)的普遍關(guān)注，對(duì)有些活動(dòng)，人們也享有知情權(quán)，所以，為了報(bào)道這些人的活動(dòng)、事跡而使用其肖像，即使未征得其本人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。⑤為了科學(xué)研究或文化教育的目的，而在一定范圍內(nèi)使用他人肖像等。

認(rèn)定侵害肖像權(quán)的行為不是必須“以營(yíng)利為目的”。不以營(yíng)利為目的，未經(jīng)權(quán)利人同意，也無(wú)合法理由制作、使用他人肖像的，仍構(gòu)成侵權(quán)。

43.答案要點(diǎn)：(1)鄰接權(quán)是指作品的傳播者所享有的權(quán)利。

(2)我國(guó)法律規(guī)定的鄰接權(quán)主要有表演者權(quán)，錄音、錄像制作者權(quán)，廣播、電視組織者權(quán)以及出版者權(quán)。

(3)表演者權(quán)是指表演者對(duì)其文學(xué)、音樂(lè)、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術(shù)表演依法享有的專有權(quán)利。

錄音、錄像制作者權(quán)是指錄音、錄像制作者對(duì)其制作的錄音、錄像制品所享有的專有權(quán)利。該權(quán)利來(lái)自法定許可和著作權(quán)人的許可以及表演者的許可。

廣播、電視組織者權(quán)是指廣播電視組織對(duì)其編制的廣播電視節(jié)目，依法享有允許或禁止他人進(jìn)行營(yíng)利性的轉(zhuǎn)播、錄制和復(fù)制的權(quán)利，以及因授權(quán)許可他人轉(zhuǎn)播、錄制、復(fù)制而獲取報(bào)酬的權(quán)利。

出版者權(quán)是指出版者對(duì)其出版的圖書、報(bào)紙、雜志的版式和裝幀設(shè)計(jì)享有專有使用權(quán)。

四、論述題

44.答案要點(diǎn)：債權(quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人為了保全其債權(quán)，而以自己的名義代債務(wù)人行使對(duì)第三人債權(quán)的權(quán)利。其構(gòu)成要件是：

(1)須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。

(2)債權(quán)人須有保全債權(quán)的必要。

(3)須債權(quán)已屆履行期。履行期屆至前的債權(quán)，有無(wú)不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)，難以預(yù)料，而且債務(wù)人于履行期屆滿前享有期限利益，債權(quán)人不能在履行期前行使代位權(quán)。

債權(quán)人應(yīng)以自己名義行使代位權(quán)。

代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限。

代位行使的權(quán)利，以非專屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利為限，債務(wù)人的人身權(quán)及專屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，不能代位行使。

代位權(quán)行使的效力。債權(quán)人代位行使債務(wù)人權(quán)利的后果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。

五、案例題

45.答案要點(diǎn)：(1)甲的遺囑部分無(wú)效。因?yàn)檫z囑沒(méi)有給喪失勞動(dòng)能力又無(wú)生活來(lái)源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。

(2)甲的女兒的要求是合理的。因?yàn)樗歉阋魳?lè)的，根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋，分割遺產(chǎn)時(shí)，依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則，應(yīng)認(rèn)定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)照顧給最需要的人所有。

(3)對(duì)于甲的債務(wù)，應(yīng)先進(jìn)行清償，然后再進(jìn)行遺贈(zèng)和繼承。

(4)作為繼承人，甲的父母是缺乏勞動(dòng)能力又無(wú)生活來(lái)源的繼承人，根據(jù)法律的規(guī)定應(yīng)首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所以，甲的父母應(yīng)首先分得遺產(chǎn)。

(5)甲的兒子雖說(shuō)不愿參加訴訟，但其并沒(méi)有放棄繼承，根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，其仍然是繼承人，在分割遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)分給其一份。

[解題指導(dǎo)] 從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來(lái)分析。

46.答案要點(diǎn)：修理部無(wú)權(quán)扣留甲的錄像機(jī)。

理由：根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》的規(guī)定，留置權(quán)的成立必須同時(shí)具備三個(gè)條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中，甲與修理部之間存在兩個(gè)電器修理合同：一是修理電視機(jī)的合同;二是修理錄像機(jī)的合同。甲不付修理電視機(jī)的錢，修理部可以留置電視機(jī)，但修理部將與該合同沒(méi)有牽連關(guān)系的錄像機(jī)予以扣留，不符合“債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件，所以不能扣留錄像機(jī)。

[解題指導(dǎo)] 運(yùn)用留置權(quán)的條件加以分析。