?2021年10月自考00996電子商務法概論串講筆記六

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2021年10月自考00996電子商務法概論串講筆記六

第十一章網(wǎng)絡安全法

網(wǎng)絡安全是一個系統(tǒng)的概念：

實體安全、軟件安全、數(shù)據(jù)安全、運行安全

衡量計算機的指標是保密性、完整性、可用性

計算機信息系統(tǒng)安全保護措施：

1、傳統(tǒng)立法的調(diào)整

2、安全法律體系的完善

3、人事及組織管理制度

4、人員培訓及道德教育

計算機犯罪的特點：

1、犯罪主體的智能性

2、計算機及網(wǎng)絡犯罪的隱藏性

3、計算機及網(wǎng)絡犯罪的超地域性

4、計算機及網(wǎng)絡犯罪法律規(guī)范的滯后性

5、計算機及網(wǎng)絡犯罪的高黑數(shù)

6、犯罪手段的多樣性

7、犯罪后果嚴重性

1973年瑞典率先在世界上制定第一部含有計算機犯罪處罰內(nèi)容的《瑞典國家數(shù)據(jù)保護法》

德國頒布《多媒體法》，是世界上第一個對互聯(lián)網(wǎng)絡應用與行為規(guī)范提出法律約束的國家。

我國有關(guān)懲治計算機及網(wǎng)絡違法犯罪活動的法律法規(guī)分為三類：

1、信息安全法律

2、行政法規(guī)

3、部門規(guī)章

我國有關(guān)計算機及網(wǎng)絡安全立法的特點：

1、行政法規(guī)與部門規(guī)章是我國網(wǎng)絡安全法律體系中的主體，其中尤以部門規(guī)章居多。

2、我國對計算機及網(wǎng)絡安全行政監(jiān)管的法律制度側(cè)重于維護廣大上網(wǎng)用戶的合法權(quán)益，維護國家利益和社會穩(wěn)定，保障網(wǎng)絡經(jīng)營者的合法經(jīng)營活動。

3、注重吸收網(wǎng)絡技術(shù)與應用先進國家有關(guān)法規(guī)的科學規(guī)定，合理設置包括網(wǎng)絡服務商在內(nèi)的網(wǎng)絡主體的義務機制，并且體現(xiàn)了我國網(wǎng)絡環(huán)境與計算機技術(shù)發(fā)展應用階段的特點。

對計算機信息系統(tǒng)的犯罪主要包括五種類型：

1、非法侵入計算機系統(tǒng)罪

2、破壞計算機信息系統(tǒng)功能罪

3、破壞計算機數(shù)據(jù)和應用程序罪

4、故意制作、傳播破壞性計算機程序罪

5、擅自中斷計算機網(wǎng)絡或通信服務的行為

完善計算機及網(wǎng)絡安全方面的法律措施：

1、正確處理刑法與其他法律形式的關(guān)系

2、利用國際刑法體系解決網(wǎng)絡上的外國人犯罪問題

3、加大對互聯(lián)網(wǎng)犯罪的刑法理論研究

4、均衡法律管制與網(wǎng)絡自由的關(guān)系

第十二章電子商務糾紛的法律解決

管轄權(quán)是國家的一項基本權(quán)利，是指國家通過立法、司法和行政手段對特定人、物、事進行管理和處置的權(quán)利。

司法管轄權(quán)的種類：

一是屬地管轄權(quán)

二是屬人管轄權(quán)

三是保護性管轄權(quán)

四是普遍性管轄權(quán)

網(wǎng)絡合同糾紛的司法管轄

1、約定優(yōu)于法定

2、被告住所地

3、合同履行地

網(wǎng)絡侵權(quán)糾紛的司法管轄

1、被告住所地

2、侵權(quán)行為地

電子證據(jù)，又稱計算機證據(jù)，指在計算機或計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物。

電子證據(jù)的特點：

1、高科技

2、客觀性和脆弱性

3、無形性

4、復合性

5、易破壞性

6、便利性

電子證據(jù)的審查：

1、審查來源

2、審查收集是否合法

3、審查電子證據(jù)與事實的聯(lián)系

4、審查電子證據(jù)的內(nèi)容

5、全面地使用證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)進行審查判斷

Odr在線糾紛解決機制，指涵蓋所有網(wǎng)絡上由非法庭但公正的第三人，解決企業(yè)和消費者間因電子商務契約所生爭執(zhí)的所有方式。

優(yōu)勢：

1、解決糾紛方式的靈活性

2、處理爭端的效率性

3、解決爭議的經(jīng)濟性

4、適用規(guī)則的靈活性

5、克服了管轄權(quán)和法律適用問題

發(fā)展odr的基本要求：

1、獨立性

2、平等對待機制

3、低收費

4、透明度

5、對抗程序

Odr機制的原則：

1、獨立原則

2、透明度原則

3、對抗性原則

4、效力原則

5、合法性原則

6、自由原則

各國解決法律適用問題的努力：

司法實踐中通過發(fā)展傳統(tǒng)規(guī)則適用于電子商務糾紛

在有關(guān)電子商務的專門立法中確定法律適用規(guī)則。

有關(guān)法律適用的區(qū)域性公約或國際公約的制定。

網(wǎng)絡糾紛適用的沖突法規(guī)則

1、對連接點的改造

2、對傳統(tǒng)法律選擇方式的檢討

3、對識別的沖擊

4、對準據(jù)法的改造

我國解決電子商務糾紛的法律適用

1、至少到目前為止，任何isp都不可能取代國家而有真正的立法權(quán)。

2、傳統(tǒng)的法律選擇原則仍然可以得到適用。

3、對傳統(tǒng)法律選擇理論的修正和突破。

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