?2021年10月自考00091國際商法復(fù)習(xí)重點(diǎn)1

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2021年10月自考00091國際商法復(fù)習(xí)重點(diǎn)1

1.國際商法：是調(diào)整國際商事貿(mào)易與商事組織各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

2.商法包括商業(yè)法

3.商法與民法的聯(lián)系與區(qū)別：

聯(lián)系：民商分立，相互獨(dú)立;或者是民商合一，民法為基本法，商法則納入民法典中，作為民法的特別法。

區(qū)別：1)從法律關(guān)系看，商事關(guān)系完全是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，均屬于有償關(guān)系;而民事法律關(guān)系既有財(cái)產(chǎn)關(guān)系，也有人身關(guān)系，在財(cái)產(chǎn)關(guān)系中既有有償?shù)囊灿袩o償?shù)摹?/p>

2)從法律制約程度看，商法對商事行為的要求具有相當(dāng)?shù)撵`活性，形式也比較多樣化，完全取決于市場運(yùn)行的客觀要求。而民法對民事法律行為的要求則比較嚴(yán)格，方式也比較單一，特別是在物權(quán)法領(lǐng)域。

3)從歸責(zé)原則看，商法的歸責(zé)原則在很多情況下均承認(rèn)無過錯(cuò)也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;在民事責(zé)任中，則仍以過錯(cuò)責(zé)任原則為主，對無過錯(cuò)責(zé)任與過錯(cuò)推定等均有許多限制。

4)從規(guī)范形式看，商事習(xí)慣規(guī)范在形成和發(fā)展中具有重要的作用，而民法雖然也有習(xí)慣法與成文法的區(qū)別，但從現(xiàn)實(shí)情況看，成文法的地位已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過習(xí)慣法。

5)從國際性看，商法的國別差異越來越小，國際法已經(jīng)成為商法的重要組成部分;民法則具有比較強(qiáng)的傳統(tǒng)型、民族性與區(qū)域性。

4.國際商法與國際貿(mào)易法的聯(lián)系與區(qū)別：

國際法語國際貿(mào)易法既有相對的獨(dú)立性，又有相互補(bǔ)充;既自成體系，又有密切的聯(lián)系。

聯(lián)系：1)它們的淵源相同，都源于國際公約于國際貿(mào)易慣例

2)你中有我，我中有你，具有互補(bǔ)性。

區(qū)別：1)概念不同，國際商法是調(diào)整國際商事交易與商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和;國際貿(mào)易法則是調(diào)整各國之間的貿(mào)易關(guān)系以及與貿(mào)易有關(guān)的其他各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

2)所屬范疇不同，國際商法基本屬于私法的范疇，而貿(mào)易既包括私法的內(nèi)容，也包含公法的內(nèi)容。

3)國際貿(mào)易法必須以國內(nèi)商法為補(bǔ)充，因?yàn)楝F(xiàn)有的有關(guān)國際貿(mào)易的公約于慣例還沒有被參加國際貿(mào)易活動的所有國家或地區(qū)普遍承認(rèn)和采用。

4)包含內(nèi)容不同，如國際貿(mào)易法中的“對外貿(mào)易管制措施”，其中包括對外貿(mào)易管制、貿(mào)易條約與協(xié)定以及關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定等，這些都屬于公法的內(nèi)容，是國際法所沒有的。

5.國際商法的兩個(gè)主要淵源：國際公約、國際貿(mào)易慣例

6.西方兩大法系：以德國與法國為代表的大陸法系(日本、土耳其等)、以英國與美國為代表的普通法系(中國香港)。

7.大陸法的淵源：大陸法國家是成文法國家，都強(qiáng)調(diào)成文法的作用。大陸法在探索法時(shí)，以法律為出發(fā)點(diǎn)，英美法則首先考慮法院的有關(guān)判例。大陸法的淵源：法律、習(xí)慣、判例。

8.英國法的一個(gè)主要特點(diǎn)是二元性的法律結(jié)構(gòu)。另一特點(diǎn)是英國法更注重程序法，大陸法更注重實(shí)體法。

9.美國屬于普通法系，美國與英國一樣以判例法作為法的主要淵源，而把成文法看作是對判例法的補(bǔ)充與修正。

10.普通法與大陸法系的區(qū)別：

1)傳播方式不同：普通法是以英國為中心向世界各地輸出的，在傳播方式上呈放射狀;以羅馬法為基礎(chǔ)的大陸法，在歐洲大陸本土的傳播方式是連鎖式的，而在歐洲以外的傳播方式則是多中心的。

2)法律淵源不同：把判例法作為法律的主要淵源，是普通法區(qū)別于大陸法的最突出的特征。

3)變革速度不同：大陸法國家通過立法機(jī)構(gòu)制定與頒布的法典與法規(guī)可以實(shí)現(xiàn)迅速的、大規(guī)模的法律變革或者變化;普通法國家變革相對緩慢，并且具有保守性。

4)法官的作用不同：在大陸法國家，法官只有適用立法機(jī)構(gòu)所頒布法律的義務(wù)，沒有創(chuàng)造法律的權(quán)利;在普通法國家，法官在實(shí)踐中發(fā)揮積極作用，可以創(chuàng)造先例。

5)法律體系不同：大陸法在結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化與邏輯性。普通法的分類內(nèi)部之間缺乏系統(tǒng)結(jié)構(gòu)與邏輯聯(lián)系，體系顯得龐雜。

6)法律程序不同：在大陸法國家，權(quán)利與義務(wù)關(guān)系由明確的法律規(guī)則預(yù)先加以界定，主要表現(xiàn)為實(shí)體法，因而實(shí)體法比程序法更受重視;普通法則更加強(qiáng)調(diào)程序法的重要性。

7)判決技術(shù)風(fēng)格不同：在大陸法國家，法院的判決一般使用演繹法推理形式，簡明扼要;普通法國家法院的判決傳統(tǒng)上采用推理形式的歸納法。

8)對經(jīng)驗(yàn)與應(yīng)用的重視不同：大陸法國家更加重視邏輯、抽象的概念與原則;普通法國家強(qiáng)調(diào)的是經(jīng)驗(yàn)與法律的實(shí)際應(yīng)用。

11.美國法語英國法的區(qū)別：

1)與英國相比，美國法中較少有封建因素。

2)~~~~~~，在國家結(jié)構(gòu)上美國采用聯(lián)邦制。

3)美國法的發(fā)展比英國更具有靈活性。

4)美國的制定法在數(shù)量與作用上都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過英國。

5)美國重新改造普通法，使其更加符合國情。

12.中國的法律淵源主要有制定法與法律解釋

制定法(憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)與經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)、特別行政區(qū)的法律)

法律解釋(立法解釋、司法解釋、行政解釋)

13.中國的法院分為最高人民法院、地方各級人民法院和專門人民法院。

14.人民法院審理民事案件，著重進(jìn)行調(diào)節(jié);審判案件，實(shí)行兩審終審制。

15.《民法通則》規(guī)定：“民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，即所謂的“橫向關(guān)系”。

16.20世紀(jì)90年代全國人民代表大會通過的有關(guān)商事立法(列出10種)：

中華人民共和國海商法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、公司法、對外貿(mào)易法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、擔(dān)保法、促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法。

17.國際商法的基本原則：(闡述)P38

1)法律面前人人平等。

2)私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯

3)契約自由

18.國際商法中最主要的原則是契約自由原則。

19.民事法律關(guān)系：指由法調(diào)整的具有民事權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系。

20.法律事件：指不以法律關(guān)系當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的法律事實(shí)。

21.法律行為：指根據(jù)有關(guān)當(dāng)事人的意愿而發(fā)生、變更或者消滅民事法律關(guān)系的行為。

22.意思表示的形式：口頭形式、書面形式、推定形式、默示。

23.凡是構(gòu)成一種民事法律關(guān)系都包括主體、客體、內(nèi)容三要素。

24物權(quán)：指由法律確認(rèn)而對特定物直接進(jìn)行支配并享有利益的所謂絕對權(quán)利。

25.處分：指在事實(shí)上與法律上決定對財(cái)務(wù)的處置。(處分權(quán)是多有權(quán)中最重要的內(nèi)容。)

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